［案情簡介］
甲、乙、丙三人商量，打算共同開個練歌房，由甲全額投資，乙和丙無需投資而負責經營，可占干股。三者的股權為：甲占70%，乙占20%，丙占10%。口頭商定后，乙方為了維護自己的權益向律師咨詢，應當如何操作才能最大保護乙方的利益？同時提出如下內容：經營及財務運作單獨建立財務帳，專款專用，按財務制度日清月結；每月由會計公布收支及賬目明細表，財務報表每月每股東人手一份；分取紅利每年一次，年利潤留取一定的現金（不得高于年利潤的10%）為下一年度的流動資金。剩余的作為年利潤由會計列出財務明細表，按股東比例現場支付。
［法律問題］
1、究竟采取何種組織形式：設立有限公司還是合伙還是個體戶或獨資企業？
2、何為干股？干股是否受法律保護？
3、如何操作更能保護干股持有人的合法權益？
［法理分析］
由于種種因素，投資與經營往往會分離，有的人雖有資金但無精力經營或不懂該行業而不參與經營，而有的人雖無資金但可提供技術或投入精力去經營。這樣的話，就會出現本案的上述那種情況。
一、究竟采取何種組織形式即設立有限公司還是合伙企業仰或個體戶、獨資企業？
根據上述案情，練歌房的投資不大，且考慮稅負的問題，現實中采取個體戶的形式較多。
（一）若采取個體工商戶或個人獨資企業的方式，則以甲的名義申請個體工商戶或個人獨資企業，而甲乙丙三個人簽訂一個合伙協議，將上述內容寫清楚。采取這種方式的最大優點是稅負較輕且簡單，但個體戶或個人獨資 企業是承擔無限責任；另外三方簽訂的合伙協議，對于三方之間是有效的，但當該個體戶或個人獨資企業對外承擔其他債務時，乙方或丙方拿出該合伙協議稱該個體戶或個人獨資企業即練歌房屬三個人所有的主張得不到法律的支持。
（二）若采取合伙企業的方式，則甲乙丙三方簽訂合伙協議，且按照工商登記機關的要求提供相關材料，采取此種形式的優點是明確了三方的合伙份額，但三個人相互之間承擔無限連帶責任。
（三）若采取設立有限公司的形式，則有兩種做法：一種做法是按照工商登記的要求，三方簽署公司章程，甲乙丙按照70％、20％、10％ 的股權比例登記，注冊資本的資本金由甲方全部承擔，甲方只是將乙方和丙方應當繳納的注冊資金先匯入乙方和丙方的帳戶，然后由乙方和丙方匯入驗資帳戶進行驗資。這樣操作的好處是，甲乙丙均是股東，日后不會存在股權資格的問題，利于乙方、丙方的股權保護，此時乙方和丙方實際上已成為正式的股東，已不再是干股， 只不過是甲方為乙方和丙方出資而已。另一種做法是甲方負責設立有限公司，股權全部登記在甲方或甲方及其親友名下，而甲乙丙三方另行簽訂一個協議書，將三方的內容寫明白。采取這種方式的缺點是稅負可能更大，同時乙方、丙方的股權可能會不明確。
由此可見，上述三種方式各有利弊。從保護乙方利益角度，應當采取設立有限責任公司的方式，且在工商登記中明確其20％股權。
但是最終究竟采取哪種方式，還取決于三方的協商和博弈。其實不管哪種方式，都應當將書面協議寫清楚和具體，全面考慮各方面的問題，重視具體操作。
二、何為干股？干股是否受法律保護？
干股并非是一個嚴格的法律概念。翻開公司法，找不到干股的解釋。《現代漢語辭海》釋義：干股是“指公司無償贈送的、不出股金、賺了分紅,賠了不受損失的股份”。由此可見，干股是在公司形式下的概念，在個體戶、獨資企業、合伙企業的形式下不存在干股的問題。
有人說干股就是管理者股，認為“干股制,通常叫做‘管理者股’,是由企業董事會做出決定,給予高級管理人員或技術人員一定股份分紅權,即干股獲得者只有分紅權,沒有所有權的一種薪酬方式。” 干股的本質屬性在于它是不繳納出資而享有的公司股權分紅。
現實生活中干股的表現形式有多種：權力干股,公司或者股東無償送給掌握某種公共權力的人股份；管理干股,公司或者股東無償送給公司管理者股份；技術干股,公司或者股東無償送給公司技術骨干或某種技術訣竅掌握者股份；信息干股,公司或者股東無償送給為公司提供經營信息的人股份；員工干股,公司無償送給公司員工的股份；親友干股,公司股東無償送給其親友的股份。
干股的取得既可能是因為個人的技能或者經營才能而取得，也可能因為其他原因而取得。干股的效力如何，贈與協議的效力和履行情況是關鍵因素。
現實中有人把工業產權、非專利技術等無形資產的出資稱作“干股”，這是一種誤解，經過評估確認了價值的無形資產，在公司設立時可以辦理轉移手續，無形資產入股是實際出資，而不是“干股”。
雖然干股無需繳納出資，但無論是管理干股、技術干股、信息干股,還是員工干股,它們都是有對價的,只是這種對價不是以向公司投入貨幣、實物或工業產權等物質資源,而分別是管理投入、技術投入、信息投入和勞務投入。有人將所有這些投入,統稱為“人力資源投入”。進而得出結論：從性質上講,干股是人力資源資本化的表現形式。
在實務操作中，“干股”通常被有限責任公司用作股權激勵的一種方式。就有限責任公司而言，通常意義上的“干股”是指未實際出資而通過股權無償轉讓即贈與的形式取得的股權。初創型科技企業對股權激勵的實行有著 很強的愿望，這些企業為了挽留優秀的技術人才和管理人才，希望通過股權激勵使這些員工成為企業的“真正所有者”，共享收益，共同參與企業的經營管理，從而充分挖掘和發揮優秀人力資源的能量和潛力。
根據以上分析，干股作為有限責任公司的股權激勵方式，應當有效，受法律保護。但應該考慮以下幾種情形：
一是權力股。在現實的經濟活動中，一些國家公務員利用自己職務上的便利條件，以及一些不愿意公開身份，但 卻掌控公司資源，或對公司的經營活動有重大影響的自然人或法人、采取不投入出資而占有公司股權。其所占有股權的出資并未體現在公司登記或備案的工商材料中，也未體現在公司的股東名冊中，而是以他人名義占有公司股權，或干脆用另外的文字載體、口頭協議等約定享受企業收益。這種股權被人通俗地稱為“權力 股”。權力干股涉及到行賄受賄的問題，如果該“干股”違反了黨紀、政紀，則要受到相應的黨紀、政紀處分，如果符合受賄罪等罪名的構成要件，則要受到刑罰制裁。
二是根據《公司登記管理條例》規定，不允許法人或自然人以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權等作為出資，那么如果某自然人以其勞務作為干股的 對價，是否受法律保護？根據上面分析，從性質上講,干股是人力資源資本化的表現形式，如果否定其干股的效力，正好與該理論相矛 盾，而且不符合市場經濟的發展規律。當然，《公司登記管理條例》規定不允許法人或自然人以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權等作為出資，是正式的登記的股權，并非干股，干股本身就不是登記范疇。
三是信息干股。比如張三與政府領導關系很好，甲公司委托張三去拿地，若拿到，則甲公司給張三20％ 的干股（該干股有時也用信息費的方式處理）是否有效？這里關鍵是張三拿地時是否采取了違法的手段，如果僅是提供信息，協調關系，具體落實，則應受到法律保護。
四是干股對內和對外效力。如果雖然沒有出資，由他人墊出資，而通過正常的登記，公司章程和股東名冊、出資證明等均有登記，則該干股已轉變為正式股東 了，當然對內對外都有效。如本案的乙方和丙方都登記到章程里去了，則是正式股東。大多干股是未經登記公開，而是隱蔽的方式存在，采取協議書的方式，這種干股若是經過全體股東同意的，則該干股在股東之間是有效的，但對外無對抗力。
五是干股的權利問題，若干股業經工商登記機關登記為股東，則其權利與其他股東是 相同的，即同股同權。若僅是股東之間的約定，則根據協議的內容來明確其權利，若無約定，則只能享受分紅的權利，而無其他權利，具體應當由協議書明確。
三、如何操作更能保護干股持有人的合法權益？
具體到本案，乙方與丙方如何操作更符合法律規定，更能保護干股持有人的合法權益？
本案中乙方和丙方不存在任何需要隱蔽而不能公開的問題，因此建議采取登記為股東的方式處理。若采取不公開身份，既未出資，也未進行形式登記，其股東資格不會受到法律保護。
從乙方或丙方的利益考慮，當然是在設立登記時將三方的股東地位明確登記為好。這樣操作的話，實際上將干股轉化為正式股權。對于甲方來說，實際上從登記那時起已將相應的20％、10％股權分別送給了乙方、丙方。
如果甲方不同意采取登記為股東的方式，則應當在簽訂協議時將相關內容仔細具體明確寫入；應當把握公司的運營尤其是財務，包括成本控制和業務運作；應當由股東會或董事會對于乙方和丙方的干股作出決議。
［示范文本］
干股協議書（參考文本）
甲方：XXX
乙方：YYY
丙方：ZZZ
甲方、乙方、丙方三人經友好協商，決定開練歌房，設立天籟音娛樂有限公司，三方達成如下協議：
第一條 為了充分發揮乙方和丙方的管理優勢和市場營銷優勢，甲方投資設立天籟音娛樂有限公司，由乙方和丙方負責經營。
第二條 天籟音娛樂有限公司的注冊資金100萬元由甲全額投資，乙和丙無需投資，負責負責經營，占干股。甲乙丙的股權比例分別為：70%、20%、10%。
第三條 乙方和丙方負責全面經營，乙方出任總經理，丙方出任副總經理，主管市場營銷和專業技術問題。
第四條 合作期間，甲方委派會計，乙方委派出納。
第五條 經營及財務運作單獨建立財務帳，專款專用，按財務制度日清月結；每月由會計公布收支及賬目明細表，財務報表每月每股東人手一份。
第六條 每年的1月31日之前將上一年度的利潤進行分配。年利潤留取10 作為法定公積金。留取公積金之后剩余的利潤由會計列出財務明細表，按股東比例全額分配。
第七條 乙方和丙方應當勤勉工作，嚴格依照法律和法規經營，遵循市場規律，尊重客戶。
第八條 若公司運營需要融資，由甲方負責。
第九條 若公司連續三年盈利增長超過30％以上，則甲方同意將乙方干股20％和丙方干股10％變為正式股權，全面享有股東權利。
第十條 若公司連續兩年盈利在5％以下，則甲方有權取消乙方和丙方的干股，自取消之日起不再享有任何干股，并且乙方和丙方的總經理和副總經理職務隨之自然終止，并將有關股權轉讓到甲方或甲方指定的相關主體的名下。
第十一條 任何情況下乙方和丙方不能以其干股要求甲方將其干股折成現金退出或要求甲方強制收購；但若甲方無正當理由終止本協議或不按時分紅，則乙方和丙方有權要求將其干股的市場值或評估值折成現金退出或要求甲方強制收購。
第十二條 乙方和丙方不得從事同業競爭性的工作。甲方不得另行投資同類性娛樂公司，三方一致同意的除外。
第十三條 任何一方違約將分別支付另外兩個守約方違約金3O萬元；任何兩方違約將分別支付守約方違約金3O萬元；若都違約，則按過錯大小對損失承擔相應的賠償責任。
第十四條 若發生糾紛，先行協商。若協商不成，可向合同簽訂地人民法院提起訴訟。
第十五條 本協議于××××年××月××日經三方簽字后生效。
甲方（簽字）：
乙方（簽字）：
丙方（簽字）：
年 月 日簽訂于
［延伸問題］
一、個體戶、獨資企業、合伙企業等形式下是否可以采取干股的形式？
如上文所述，當一個投資項目選擇公司制，干股的方案可以設計實施，如果選擇個體戶、獨資企業、合伙企業等形式能否采用干股的做法？從理論上講，干股應當在有限責任公司和股份有限公司的組織形式下才可能被采 用，其他形式不存在干股的問題。也就是說個體戶、獨資企業、合伙企業不存在干股的問題。但現實中還是有這個需求。比如上述案例，若練歌房最后還是采取了個體戶的組織形式，但參與人是甲方、乙方、丙方，此情況下應當如何操作？可以將相關內容由三方簽訂一個協議，而這個協議不應當稱為干股協議，只能是合伙協 議，也就是說工商登記的形式是個體戶，但三方之間內部關系來講是合伙關系。
二、干股作為公司股權激勵的方式值得提倡，但應當精心設計、全面考慮各種因素后審慎實施。
根據國外公司治理與股權激勵經驗，干股原是公司治理模式中激勵管理者的一種薪酬制度，由董事會作出決議，給予高級管理人員一定的股份分紅權，在經過一定期限后，該筆干股可以轉化為可供交易的股份，管理者有權 進行轉讓。我國基本沿襲國外經驗模式，干股享有者在公司擔任相應職務或者提供關鍵技術，擁有相應股本分紅權，經過約定年限后，獲取全部股權，且干股所有權可以轉讓或繼承。因此，為了激勵員工或經營層、技術骨干、業務骨干，采取贈送干股的方式是一種明智的方式。但由于經驗不足和法律知識欠缺，往往對干股的操作上存在比較粗糙、簡單甚至錯誤。
在策劃干股方案時應該考慮以下因素：
一是考慮員工或經營層、技術骨干、業務骨干等人員的 穩定性，由于這些人員的不穩定性導致“人財兩空”的尷尬局面時有發生，因此要考慮干股的條件以及期限；必須考慮勞動合同期限、服務期限與干股的協同性。
二是干股的權利應當明確。對于決策權、知情權、表決權和盈余分配權在某種條件下給予排除，否則可能影響到決策。
三是從公司角度來講，在沒有十分把握的情況下 暫時不要將干股向登記機關進行登記，待到條件成熟再考慮登記手續。
四是必須明確在何種情況下可以取消干股，比如明確約定離開公司當然失去干股股東資格，如果沒有明確約定，就可能給公司帶來麻煩，因為員工取得干股后便具有了勞動者和股東的雙重身份，勞動關系和股東關系是兩種不同的法律關系，無論是因“干股” 受讓人即員工不能勝任工作被用人單位解除勞動關系，還是員工自己提出解除勞動關系，均不導致股東身份的必然否認，擁有干股的員工即使不再為公司工作，但仍然是公司的股東，依然可以依照《公司法》的規定行使分紅權等股東權利。因此，這方面應當根據公司的實際情況做明確約定。
五是對優秀人才尤其是管理精英、技 術骨干，公司應當給予大方的激勵，通過股權激勵，讓優秀人才在公司找到“歸屬感”，最大限度地激發其才干和潛能。
六是要與商業秘密保密責任、競業限制、崗位責任、績效考核等結合起來統籌考慮。
總之，應當對股權激勵方案作全面、整體的籌劃。
三、應當預防受賄型干股，避免刑事責任。
據有關檢察機關分析，近年來，干股受賄、特定關系人共同受賄、以交易形式受賄、以合作投資名義受賄占新型受賄犯罪案件的80％，尤其以干股受賄案為最多。行受賄者采取了越來越隱蔽和巧妙的方法來規避法律，企圖逃脫懲罰。而受賄者往往錯誤地認為收受干股是巧妙的、合法的。其實不然。2007年5月30日，《中共中央紀委關于嚴格禁止利用職務上的便利謀取不正當利益的若干規定》第二條規定：“嚴格禁止利用職務上的便利為請托人謀取利益，收受請托人提供的干 股。”、“干股是指未出資而獲得的股份。進行了股權轉讓登記，或者相關證據證明股份發生了實際轉讓的，違紀數額按轉讓行為時股份價值計算，所分紅利按違紀孳息處理。2007年7月8日，最高人民法院、最高人民檢察院出臺了 《關于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》，規定：“干股是指未出資而獲得的股份。國家工作人員利用職務上的便利為請托人謀取利益，收受請托人干股的，以受賄論處。進行了股權轉讓登記，或者相關證據證明股份發生了實際轉讓的，受賄數額按轉讓行為時股份價值計算，所分紅利按受賄孳息處理。股份未實際轉 讓，以股份分紅名義獲取利益的，實際獲利數額應當認定為受賄數額。”
［風險提示］
1、公司謀劃股權激勵方案時應當對本公司的業務特點、職工結構、技術要求、發展方向等因素做全面的評價，在此基礎上，設計符合本公司的實際情況、行業特點、專業要求的干股方案。
2、必須對相關法律風險防控進行必要的籌劃，以最大限度地保證干股激勵方案的最終目的能夠真正實現，條件未成熟時先采取崗位績效獎勵和其他激勵措施，不能急于求成，追趕時髦。
3、公司在設計干股激勵方案時就應當在公司章程和股權轉讓協議中特別約定股權退出機制，明確約定股權退出的條件和資格。
4、與建立健全公司各項規章制度、規范公司的薪資待遇制度和績效考核制度等協同考慮，不能顧此失彼。
