嚴啟明律師： 資深改制重組專家，近二十年潛心于非訴訟法律業務，圍繞企業改制重組、股權激勵機制設計、大中型集團架構與管控方案設計、股份制改造與上市、公司并購、破產清算、中外合資及“一帶一路”境外投資、企業戰略規劃等資本運作方面的法律課題進行了深度研究，作為主協調、主談判律師主持并承辦了近百家不同體制、不同性質企事業單位的改制重組、收購兼并、解散清算、IPO上市及新三板掛牌、股權激勵等專項法律服務項目，具有豐富的實務經驗。
作者按
應盈科部分同仁要求，本人對新修改的《公司股權激勵方案設計與實務操作指引》課件通過本微信公眾號分期進行專題交流，借此與關注股權激勵業務的律師同行共同交流、探討。
股權激勵本是非訴訟律師業務中的常態化專項事務，在十八大三中全會明確提出要“探索實行混合所有制企業員工持股”、“通過實行員工持股建立激勵約束長效機制”之后，國家部委隨即陸續出臺了《關于上市公司實施員工持股計劃試點的指導意見 》（證監會2014年6月）、《國有科技型企業股權和分紅激勵暫行辦法》（財資[2016]4號 財政部、科技部、國資委）、《上市公司股權激勵管理辦法》（證監會 2016年7月）等有關股權激勵、員工持股的新文件、新規定。股權激勵需求已呈現出一個新的井噴態勢（據官方公布，上市公司實行員工持股計劃由2014年的60家猛增至2015年的345家）。因此，重視研發股權激勵產品、積極開拓此類業務市場，是廣大律師同仁面臨的重大挑戰與難得機遇。
從拋磚引玉、共同交流提高愿望出發，本人擬按課件邏輯順序，結合自身實務操作的體會（從2003年至今先后承辦股權激勵案例50多起），與大家進行簡要的分享與交流。
我國對股權激勵沒有規范統一的定義，不同時期的不同文件對股權激勵的界定，其內涵和外延也不盡相同。但我們可以結合股權激勵的主要目的、本質特征等來綜合理解其本真的應有之義。
本人認為，把股權激勵（員工持股）當成一種普惠性的福利制度或側重對企業的集資功能，已偏離股權激勵原理的初衷。有人認為華為的員工持股目的之一就是集資。在本人看來，華為作為科技型企業，實行“奮斗者”計劃，主要還是為穩定人才、激勵人才；其具有一定集資功能是附帶效應（本人于2004年和2014年先后兩次訪問華為，第二次專門拜訪華為黨委周書記、工會負責人等，考察其員工持股模式）。
在業內外，股權與股份概念往往出現許多混淆使用現象，包括在眾多權威文件（如《證券法》）中，都發生著明顯的混淆與混用。但在稱謂“股權激勵”時，無論是股份公司，還是有限公司，均直接統一使用“股權激勵”，而沒有“股份/股票激勵”之說。這算是一種習慣稱謂或廣義使用。當然，《公司法》對“股權”和“股份”、“股東會”和“股東大會”的使用是涇渭分明的。
以上所說的股權激勵方式或類型，稱謂可謂五花八門。其本質和原理總體是一致的（其中個別做法值得謹慎），有些方式大同小異，如何適用，需看目標公司情況而選擇。
從是否實際投資入股看，可分為實股和虛股。如經營者/員工持股、管理層收購、限制性股票等屬于實股；虛擬股票、崗位分紅權等屬于虛股；還有一些通過行權而成為實股。
從證監會、財政部、科技部、國資委最新文件的界定與分類來看，把股權激勵與分紅激勵分開，股權激勵方式包括股權出售、股權獎勵、股票期權、限制性股票，分紅激勵包括項目收益分紅與崗位分紅。我們認為，廣義的股權激勵包括員工持股計劃、管理層收購、股權激勵和分紅激勵等，股權激勵和分紅激勵又可分若干類型或不同稱謂。
下面以非上市公司的員工持股、虛擬股權為例，分析股權激勵方案設計與實務操作要點。
無論是股權激勵總的原則，還是方案設計需把握的原則，都需要關注幾點：首先，要做到依法合規，不侵害國有或其他第三方權益；對上市公司、國有企業還需分別遵循其特殊規定。第二，要公開、公平、公正，把握好“激勵”與“約束”的平衡，防止激勵一部分員工，打擊一部分員工。第三，結合企業實際，量身打造適合本企業的方案，并做好方案實施與后期的動態管理。
無論何種類型公司，采取何種股權激勵模式，需考量要素、邊界條件、配套措施等各有不同，但其激勵原理是相通的。值得注意的是：1、所有實施股權激勵的前提條件都要求“具有公信力”，即公司管理規范，特別是財務管理能真實反映公司實際經營狀況，考核評價體系健全及考評結果公平、合理；2、對國有企業存量資產的股權獎勵是股權激勵的“例外”措施或方式，需完全滿足國家文件規定要求，方可實施，切不可將就客戶要求勉強為之。
非上市公司的骨干員工持股激勵，是眾多中小型企業急需的一種股權激勵方式，對于中小型企業穩定、吸引和激勵骨干人才具有非常重大作用。可以說，員工持股激勵方式具有廣泛的適應性和典型的激勵作用。
這里所說的骨干員工持股激勵與上市公司推行具有普惠性的員工持股計劃是有差異的，強調的是少數骨干員工才有資格持股（激勵和綁定關鍵少數的先進和上進員工）。如果實行幾乎人人持股的方式，因廣大員工沒有投資風險意識，一旦公司連續虧損、無紅可分、股權價值減值，持股員工往往會要求退股（退給誰、什么價退？）乃至集體上訪（某央企改制單位出現1萬多員工持股而因虧損鬧事的先例）。
在構建骨干員工持股方式上，現在比較看好的是有限合伙企業模式，盡可能避免不規范的、容易引起糾紛的代持等方式。
在中小型非上市公司中，實行虛擬股權（崗位分紅權）激勵，是非常值得推廣應用的激勵模式。本人早在2005年設計、應用到一家科技型公司的虛擬股權激勵，至今效果很好（當年在國內期刊都查詢不到有關非上市公司實行虛擬股權激勵的任何文章）。
實行虛擬股權激勵的特點在于：它具有較強的可操作性、廣泛適用性和良好激勵效果（可以替代并優于上市公司推行的員工持股計劃），有效擴大激勵對象范圍，讓更多人才與公司發展前景與利益直接掛鉤，因此穩定、吸引和造就人才；有利于保持公司股權結構的穩定、避免激勵對象的不斷增減、變動導致公司股權結構頻繁變動；有利于保持公司股權比例的集中性，避免公司股權隨著激勵對象范圍的不斷擴大被逐步分散、稀釋。
今年2月，財政部、科技部、國資委聯合發布了《關于印發<國有科技型企業股權和分紅激勵暫行辦法>的通知》(財資[2016]4號)， 就非上市國有科技型企業股權和分紅激勵作出了專門規定。
財資[2016]4號文件對國有科技型企業股權和分紅激勵的各種條件進行了明確細化規定，其中明確了公司監事不得參與股權或分紅激勵。這是與員工持股計劃或以往文件規定不同之處，往往容易被忽視。同時，與獨立董事不參與股權激勵的原理一樣，本人認為，外部董事、委派人員因與本企業沒有勞動關系，不受本企業考核管理，一般也不宜列入股權激勵對象范圍。
證監會于2014年出臺了《關于上市公司實施員工持股計劃試點的指導意見》（中國證券監督管理委員會公告〔2014〕33號），在上市公司重啟了員工持股計劃，以致2015年眾多上市公司紛紛推出本公司的員工持股計劃。
本人認為，證監會的這個文件完全是為刻意迎合十八屆三中全會精神的“應景”之作。在上市公司實行面對全員的員工持股計劃，基本屬于普惠性福利政策，難以起到真正的股權激勵與約束作用。這早已被多年來反反復復的實踐證明是失敗的不可取做法（這種激勵實質是通過合法程序為上市公司員工套取一塊獎金）。
今年7月，證監會又出臺了《上市公司股權激勵管理辦法》（中國證券監督管理委員會令第126號），對原有的上市公司股權激勵管理辦法進行了適當修改調整，總體趨勢的強化信息披露，放寬了經營財務指標限制。
近年來，公司股權激勵服務需求越來越多，但律師承接和承辦的項目并不多。就非上市公司的服務市場來看，主要是綜合型咨詢公司、人力資源公司占有。就上市公司而言，大多數是券商以財務顧問名義在承辦，律所和律師出具法律意見書。
目前，國家部委有關國有或上市公司的股權激勵相關文件都已明確要求，股權激勵方案需要律師出具法律意見書。因而，由律師直接參與或主導設計股權激勵方案，并出具法律意見書，提供一攬子專項服務，是具有一定優勢的。重視研發股權激勵產品、積極開拓、搶占此類業務市場，是廣大律師同仁面臨的重大挑戰與難得機遇。
從股權激勵可服務對象、可提供產品以及當前發展形勢看，無論是國企或民企、上市公司或非上市公司，都可能成為我們律師承辦股權激勵服務的客戶。因此，應抓住當前新一輪股權激勵熱潮，積極研發重新股權激勵產品，引導和開發客戶需求市場，實現與客戶的共贏。
