作者 | 菁財資本K先生
來源 | K先生工作室（ID：i-ksir）
本文約3900字，建議閱讀時長5min
現(xiàn)如今，股權(quán)激勵的概念已經(jīng)被越來越多的創(chuàng)始人，特別是80和90后的老板們所接受，在所有的新經(jīng)濟創(chuàng)業(yè)公司里，股權(quán)激勵幾乎成為了標(biāo)配。而且現(xiàn)在的90后優(yōu)秀員工也都希望可以成為公司的股權(quán)激勵對象，努力打拼后可以和老板一起上市敲鐘，實現(xiàn)財務(wù)自由。
然而我們也必須看到，股權(quán)激勵是把雙刃劍，做的不好不僅浪費了企業(yè)最寶貴的戰(zhàn)略資源（股權(quán)），還可能對公司造成不可挽回的損失，比如股權(quán)激勵操作不當(dāng)可能會對未來掛牌上市等資本運作造成障礙。因為企業(yè)在申報上市的過程中，員工激勵問題可能對企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定性造成影響，也是容易出現(xiàn)利益安排的薄弱環(huán)節(jié)。因此，對擬IPO企業(yè)的員工激勵結(jié)構(gòu)和激勵方式一直是監(jiān)管層審核的重點內(nèi)容。
在此，K先生對關(guān)于IPO審核中股權(quán)激勵關(guān)注要點進行了總結(jié)，具體主要包括以下5點。
01：股權(quán)激勵方案的合規(guī)性
主要包括方案是否履行內(nèi)部決策程序，是否符合《公司法》等法規(guī)；激勵對象、服務(wù)期限、限售期等合規(guī)性；激勵價格、定價依據(jù)及其合理性；離職辭退等處置，是否影響發(fā)行人股權(quán)結(jié)構(gòu)穩(wěn)定；是否有糾紛或潛在糾紛。
??典型案例：深圳市美之高科技股份有限公司
反饋意見原文：“根據(jù)招股說明書,發(fā)行人員工持股平臺曾存在委托持股情形。(1)請保薦機構(gòu)、發(fā)行人律師核查作為間接股東的發(fā)行人員工進入發(fā)行人工作的時間、任職情況、身份背景及近5年工作經(jīng)歷情況,是否存在委托持股、信托持股或一致行動關(guān)系等情況。(2)請補充說明上述股權(quán)代持的清理過程是否真實、合法、有效,代持股東與被代持股東是否存在糾紛或爭議,相關(guān)股權(quán)是否存在糾紛或潛在糾紛,是否符合《首發(fā)管理辦法》第十三條的規(guī)定。(3)請保薦機構(gòu)、發(fā)行人律師對上述事項進行核查,并發(fā)表明確意見。”
1、關(guān)于利益輸送問題：公司應(yīng)盡量避免向上下游的供應(yīng)商及客戶發(fā)放股份，否則可能會被證監(jiān)會懷疑涉及利益輸送。
2、關(guān)于突擊入股：公司應(yīng)盡量避免在提交申報材料前六個月內(nèi)，發(fā)生資本層面的變動。因為新加入的股東會被視為突擊入股，證監(jiān)會會格外關(guān)注入股價格、原因、資金來源，同時突擊入股的股東也會面臨36個月的鎖定期。
3、在出資方面，即員工購買公司股票的資金來源：就這一問題而言，證監(jiān)會比較容易接受員工購買公司或持股平臺的股權(quán)來源于員工自有資金的形式。因此，公司在設(shè)計和實施股權(quán)激勵方案時，盡量不要選擇借錢給員工行權(quán)的方式。
4、另外，目前原則上是不允許跨上市股權(quán)激勵計劃的存在，上市以前你制定的股權(quán)激勵計劃，必須在上市以前確權(quán)完畢，不能拖到上市以后。17號公告中有針對上市之后希望上市前的股權(quán)激勵繼續(xù)有效的問題的要求。根據(jù)17號公告，如果企業(yè)希望上市前制定的期權(quán)激勵計劃在上市后實施的，則企業(yè)需要符合以下幾個要求：
第一、行權(quán)價值原則上不低于最近一年經(jīng)審計的凈資產(chǎn)或評估值。
第二、企業(yè)全部在有效期內(nèi)的期權(quán)激勵計劃所對應(yīng)股票數(shù)量占上市前總股本比例原則上不得超過15%。
第三、上市后認購股票的，應(yīng)該承諾三年之內(nèi)不減持，且在上述期限屆滿之后，董監(jiān)高應(yīng)該參照減持規(guī)定，每年轉(zhuǎn)讓所持有公司股權(quán)不超過25%，意味著在上市之前董監(jiān)高所拿到的這部分股票，可能需要鎖定七年的時間。
02：員工持股平臺的核查及股權(quán)結(jié)構(gòu)穩(wěn)定性
員工持股平臺通常采取合伙企業(yè)或者有限公司的模式，審核關(guān)注的要點主要包括：
第一，員工持股平臺的股權(quán)結(jié)構(gòu)、出資資金來源、股東身份、選定依據(jù)、工作履歷、入職時間和職務(wù)、所任職務(wù)及其獲得激勵份額之間的關(guān)系及其合理性；是否與發(fā)行人及其控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員、發(fā)行人客戶或供應(yīng)商之間存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。
第二，直接、間接股東是否超過200人是非常核心的問題，企業(yè)持股平臺中受激勵的員工人數(shù)通常會被穿透計算，而不是一個持股平臺只占一個股東名額。直接和間接股東人數(shù)超過200人會成為企業(yè)上市的實質(zhì)性障礙，因此需要企業(yè)格外注意。
雖然今年6月證監(jiān)會出臺的17號公告為試點創(chuàng)新企業(yè)開了一道門，有望突破人數(shù)限制，但目前實踐中還沒有成功案例。
1、《關(guān)于試點創(chuàng)新企業(yè)實施員工持股計劃和期權(quán)激勵的指引》：員工持股計劃符合以下要求之一的，在計算公司股東人數(shù)時，按一名股東計算；不符合下列要求的，在計算公司股東人數(shù)時，穿透計算持股計劃的權(quán)益持有人數(shù)：
（1）員工持股計劃遵循“閉環(huán)原則”。員工持股計劃不在公司首次公開發(fā)行股票時轉(zhuǎn)讓股份，并承諾自上市之日起至少36個月的鎖定期。試點企業(yè)上市前及上市后的鎖定期內(nèi)，員工所持相關(guān)權(quán)益擬轉(zhuǎn)讓退出的，只能向員工持股計劃內(nèi)員工或其他符合條件的員工轉(zhuǎn)讓。鎖定期后，員工所持相關(guān)權(quán)益擬轉(zhuǎn)讓退出的，按照員工持股計劃章程或有關(guān)協(xié)議的約定處理。
（2）員工持股計劃未按照“閉環(huán)原則”運行的，員工持股計劃應(yīng)由公司員工組成，依法設(shè)立、規(guī)范運行，且已經(jīng)在基金業(yè)協(xié)會依法依規(guī)備案。
??典型案例：大連華信計算機技術(shù)股份有限公司
反饋意見原文：“發(fā)行人及員工持股計劃是否涉及200人監(jiān)管事項,如涉及,請說明具體情況以及是否履行備案等程序、是否合法合規(guī)。”
2、員工持股平臺中是否存在委托持股、信托持股或其他利益安排。
??典型案例：安徽金春無紡布股份有限公司
滁州欣金瑞智投資管理中心(有限合伙)(以下簡稱“欣金瑞智”)為安徽金春無紡布股份有限公司的員工持股平臺，反饋意見原文：“請發(fā)行人補充披露:欣金瑞智的歷史沿革,其股東在發(fā)行人處所任職務(wù)及時間;欣金瑞智向發(fā)行人增資時存在未驗資情形發(fā)生的原因,處理結(jié)果,該股東增資的真實性,合法合規(guī)性,增資的原因、資金來源,定價依據(jù)及公允性;是否存在代持情形或其他利益安排;該事項是否導(dǎo)致發(fā)行人股東出資不實,是否對本次發(fā)行上市構(gòu)成法律障礙。”
證監(jiān)會對于股權(quán)激勵計劃是否影響發(fā)行人股權(quán)結(jié)構(gòu)穩(wěn)定性特別看重，包括但不限于：是否存在正在執(zhí)行的股權(quán)激勵計劃，以及股權(quán)激勵計劃是否會影響股權(quán)結(jié)構(gòu)穩(wěn)定性問題，是否符合《首發(fā)管理辦法》關(guān)于股權(quán)清晰、穩(wěn)定的要求,是否構(gòu)成本次發(fā)行上市的實質(zhì)性障礙。
03：股份支付的處理
股權(quán)激勵是否構(gòu)成股份支付，股份支付中公允價值確定依據(jù)、會計處理過程以及對財務(wù)報表的影響也是證監(jiān)會關(guān)注的重點問題。特別是對于國內(nèi)擬上市企業(yè)來講，股份支付的費用其實關(guān)乎到能不能使其盈利達標(biāo)。
在實務(wù)中，IPO企業(yè)通常通過以下兩種方式來完成股權(quán)激勵行為：
第一，通過對激勵對象實行較低價格的定向增發(fā)，低于公允價值的差額是企業(yè)的一種“付出”。
第二，企業(yè)的創(chuàng)始人(即大股東)通過較低的轉(zhuǎn)讓價格向激勵對象進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓（包括持股平臺份額的轉(zhuǎn)讓），這種方式似乎是大股東自身的“付出”，與企業(yè)無關(guān)，實則不然 。
上述兩種方式本質(zhì)上同時具備股份支付的兩個特征：其一，公司通過股權(quán)激勵換取了企業(yè)員工提供的服務(wù)；其二，公司所換取的服務(wù)存在一定的對價，即前述“付出”，且該“付出”是可以計量的，即激勵對象所支付的“購買成本”與外部PE價格(公允價值)存在的差價。
其實在股份支付相關(guān)準(zhǔn)則出臺之前，是否將股權(quán)激勵的成本確認在利潤表中一度是個有爭議的話題。有人認為股東轉(zhuǎn)讓給職工股份是股東之間的行為，不應(yīng)當(dāng)在報告主體中反映；有人認為公司沒有成本，因此不應(yīng)當(dāng)確認股權(quán)激勵費用或成本。但是，隨著股份支付交易越來越多和日益普遍，人們發(fā)現(xiàn)不確認股權(quán)激勵成本不能反映交易的實質(zhì)，以及公司的財務(wù)狀況和經(jīng)營成果。
員工行權(quán)價格與公允價格之間的差值會體現(xiàn)為公司的費用，如果股份支付數(shù)額過高，企業(yè)當(dāng)期的凈利潤可能無法達到證監(jiān)會要求，進而影響上市。老K就聽說有企業(yè)接受了江湖術(shù)士的指導(dǎo)，在申報期內(nèi)大額地股權(quán)激勵，進而導(dǎo)致利潤最終不達標(biāo)的情況。
針對這個問題潛在的解決辦法是更早地實施股權(quán)激勵計劃，在企業(yè)公允價值較低的時候讓員工行權(quán)并記錄股份支付費用，有助于緩沖一次性支付對利潤的沖擊。
04：激勵對象的個人所得稅
股權(quán)激勵是否涉及稅收風(fēng)險，是否符合稅收法律規(guī)定也是證監(jiān)會審核關(guān)注的點之一，境內(nèi)企業(yè)有代扣代繳的義務(wù)。
05：境外上市企業(yè)股權(quán)激勵事項
當(dāng)然，大陸以外的資本市場上，股權(quán)激勵層面的障礙相對較少，對凈利潤也沒有限制。美國市場以披露為主，期權(quán)、限制性股份、限制性股份權(quán)益等激勵形式都能無縫對接，同時對于上市前已經(jīng)批準(zhǔn)的股權(quán)激勵計劃，無論在上市時間點是否已授予，依然繼續(xù)有效。香港地區(qū)的要求比美國嚴格一些，在上市之前已經(jīng)授予的激勵股權(quán)，上市之后仍然繼續(xù)有效；但對于未授予的激勵股權(quán)，上市之后需要符合香港關(guān)于上市公司股權(quán)激勵的規(guī)則。對于海外的上市企業(yè)而言，資本市場其實不太關(guān)注股份支付費用的問題，也沒有200人監(jiān)管的限制。
此外，員工參與境外上市公司股權(quán)激勵的，需要適用外管局7號文即《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)個人參與境外上市公司股權(quán)激勵計劃外匯管理有關(guān)問題的通知》的規(guī)定，該文與37號文《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》的區(qū)別在于，7號文是上市之后適用的外管規(guī)則。
小 結(jié)
股權(quán)激勵計劃的重要目的是留住核心人才，從而使公司業(yè)績持續(xù)穩(wěn)定增長，進而上市成功，所以激勵計劃的業(yè)績考核目標(biāo)的制定既要符合公司的發(fā)展規(guī)劃，激勵管理層、核心骨干們?nèi)ν度牍具\營，又要保證在更高的要求下，業(yè)績目標(biāo)能夠盡可能實現(xiàn)。
上市的不確定性以及激勵計劃中歷時較長性，也需要我們在設(shè)計方案之初就要想好激勵權(quán)益的動態(tài)管理。為了保證激勵權(quán)益有序地進入與退出，實現(xiàn)權(quán)益的合理流轉(zhuǎn)，保障激勵對象的收益，需要在激勵方案中設(shè)計好完整的轉(zhuǎn)讓及回購條款，約定好相應(yīng)轉(zhuǎn)讓對象資格、轉(zhuǎn)讓價格，如此才能保障激勵方案在整個激勵有效期內(nèi)有效運轉(zhuǎn)。
除了上述方面的擬上市公司股權(quán)激勵的注意點外，還有諸如上市前股權(quán)激勵與引入戰(zhàn)投時機選擇的變化等，都需要股權(quán)激勵方案設(shè)計者的全局考慮，如此才能為公司上市之路保駕護航。
★作為一家研究驅(qū)動的咨詢式精品投行，菁財資本主要為大消費及智慧物流等成長期優(yōu)秀創(chuàng)業(yè)公司提供賣方常年財務(wù)顧問服務(wù)。秉承“以行業(yè)最頂級的服務(wù)，服務(wù)行業(yè)最優(yōu)秀的創(chuàng)業(yè)者”的理念，憑借對行業(yè)現(xiàn)狀和前景的獨特理解、強大的研究咨詢定價能力、精細化的服務(wù)管控力以及優(yōu)良的品牌信譽度，已服務(wù)眾多優(yōu)秀創(chuàng)業(yè)公司。關(guān)注“菁財資本”，歡迎更多的創(chuàng)業(yè)公司與我們鏈接，實現(xiàn)產(chǎn)業(yè)與資本的協(xié)同作戰(zhàn)~
