置頂我們的公眾號，隨時獲得最新金融資訊。
歡迎原創作者主動投稿或認領稿費。
點擊文章底部“寫評論”，歡迎犀利觀點。
加入聯盟成員俱樂部，開放QQ群236431611，微信群請加微信號：ziduo8848（入群務必驗證信息：城市、公司、職務）。
文末附你想知道的關于聯盟的那些事兒
來源：北京國楓律師事務所
作者：張馨月
導讀：根據360私有化的財務顧問華泰聯合證券的內部資料顯示，360私有化的最終目的，是為了完成在中國資本市場的登陸；而根據此前分眾傳媒和巨人網絡等公司的私有化和上市路徑來看，360也將選擇借殼上市，殼公司可能很快就會浮出水面，而且分眾傳媒案例非常具有指導性。
紅籌架構是境內企業為獲得境外融資或尋求海外上市而采用的一種私募交易架構，一般分為股權控制模式和“VIE”模式（又稱“協議控制模式”、“新浪模式”）兩種。
紅籌架構簡介
之前因為國內資本市場低迷，上市指標管理，部分國內企業尋求國外上市所采用的私募結構叫做紅籌架構。
其識別在于，主要業務、利潤來源可能還是在國內，但是利潤最終歸屬方變成了外國公司，方便引進國外私募、上市。目前主要有以下幾種：
（1） 直接持股模式
（2） VIE架構模式
其中涉及的協議主要有：《股權質押協議》、《業務經營協議》、《股權處置協議》、《獨家咨詢和服務協議》、《借款協議》、《配偶聲明》等等。
VIE架構實際應用較多，下文將針對它展開論述。
（3） 中外合資公司模式
以接受外商背景基金投資多采用這種模式，性質上定性為外商合資公司，可能會享受稅收優惠，但可能會受到《外商投資產業指導目錄》限制。
近年來，隨著境內資本市場環境的改善、境外上市難度的加大，越來越多的公司選擇拆除紅籌架構回歸境內資本市場。下文將從監管部門的角度，總結在拆除紅籌架構與上市公司并購重組的案例中，需要關注的主要問題。
1、關于凱撒（中國）股份有限公司發行股份購買資產并募集配套資金申請的反饋意見（2015-10-30）
（1）申請材料顯示，本次重組完成后，凱撒股份的股權結構符合《 （2）申請材料顯示，2013年12月北京天上友嘉信息技術有限公司與天上友嘉簽署《獨家技術開發、咨詢和服務協議》、《獨家購買權協議》、《股權質押協議》、《授權委托書》等協議，但一直未實際履行，2015年8月解除上述協議。請你公司補充披露：1）相關各方未實際履行上述協議的原因和依據。2）前述協議控制關系的解除是否徹底，是否存在潛在的法律風險，以及對本次交易的影響。請獨立財務顧問和律師核查并發表明確意見。 （3）申請材料顯示，北京天上友嘉網絡科技有限公司和北京天上友嘉信息技術有限公司股東會同意解散公司并進入清算程序。請你公司補充披露上述公司清算手續的進展情況。請獨立財務顧問和律師核查并發表明確意見。 2、關于重慶新世紀游輪股份有限公司發行股份購買資產并募集配套資金申請的反饋意見（2016-01-22） 申請材料顯示，巨人網絡歷史上曾拆除VIE協議控制架構。申請材料未按照《關于重大資產重組中標的資產曾拆除VIE協議控制架構的信息披露要求的相關問題與解答》的要求，披露：1）VIE協議控制架構拆除后，巨人網絡的生產經營是否符合國家產業政策相關法律法規等規定。2）VIE協議控制架構拆除是否導致巨人網絡近3年主營業務和董事、高級管理人員發生重大變化、實際控制人發生變更，是否符合《首次公開發行股票并上市管理辦法》（2015年修訂）第十二條的規定。請你公司按照我會相關規定，補充披露上述內容。請獨立財務顧問和律師核查并發表明確意見。 3、關于福安藥業（集團）股份有限公司發行股份購買資產并募集配套資金申請的反饋意見（2016-02-03） （1）申請材料顯示，只楚藥業歷史沿革中涉及返程投資架構終止。請你公司補充披露：1）返程投資架構的設立背景、終止進展。2）返程投資架構終止涉及相關稅收繳納的進展，以及是否符合外資、外匯、稅收等有關法律法規的規定。3）返程投資架構終止前后標的資產的股權結構圖、控股股東、實際控制人。4）返程投資架構終止時的股份比例分配原則，是否存在潛在糾紛。請獨立財務顧問和律師核查并發表明確意見。 （2）申請材料顯示，只楚藥業最近三年進行了一次增資和兩次股權轉讓。請你公司在“最近三年股權轉讓及增資情況”中補充披露：1）歷次增資和股權轉讓交易背景，是否評估，轉讓價格及定價依據。2）歷次增資和股權轉讓價格和本次交易價格差異的原因。3）歷次增資和股權轉讓是否涉及股份支付。如涉及股份支付，補充披露相關會計處理是否符合《企業會計準則》相關規定。請獨立財務顧問和會計師核查并發表明確意見。 4、關于聯美控股股份有限公司發行股份購買資產并募集配套資金申請的反饋意見（2016-03-04） （1）申請材料顯示，從2012年初沈陽新北、國惠新能源實際控制人為蘇素玉及其相關方，未發生變更；2015年7月，沈陽新北、國惠新能源分別由中外合資企業、外商獨資企業變更為內資企業；上市公司的實際控制人為蘇素玉，本次交易完成后未發生變更。請你公司：1）補充披露本次交易前后上市公司實際控制人的具體構成人員及實際控制人未發生變更的依據。2）結合蘇壯強、蘇冠榮為香港籍的情況，補充披露本次交易是否需要取得相關部門的批準，如是，補充披露進展。3）補充披露最近三年內標的公司實際控制人的具體構成人員及依據，本次交易是否符合《〈首次公開發行股票并上市管理辦法〉第十二條“實際控制人沒有發生變更”的理解和適用——證券期貨法律適用意見第1號》的規定。請獨立財務顧問和律師核查并發表明確意見。 （2）申請材料顯示，沈陽新北由內資企業變更為中外合資經營企業再變更為內資企業，國惠新能源由中外合資企業變更為外商獨資公司再變更為內資企業；2015年7月，正迅控股將所持有的億安集團、明耀集團、瑞峰管理股權轉讓給香港灝汲。請你公司補充披露：1）上述股權轉讓、企業性質變更及設立昇暉國際、聯眾科技、聯眾新能源的原因、價款支付情況，是否涉及返程投資、協議控制，是否符合商務、外資、外匯、稅收、工商、外商投資產業政策等規定，是否履行了必要的審議和批準程序。2）上述2015年7月股權轉讓及企業性質變更過程中是否存在補繳稅收的風險，沈陽市金融商貿開發區國家稅務局是否為上述補稅問題的有權確認機關。3）上述事項是否存在法律風險或經濟糾紛的風險。請獨立財務顧問、律師和會計師核查并發表明確意見。 上市公司進行重大資產重組，如擬購買的標的資產在預案公告前曾拆除紅籌架構，應對以下事項進行專項披露： 1.紅籌架構搭建和拆除過程，VIE協議執行情況（如有），以及拆除前后的控制關系結構圖； 2．標的資產是否曾籌劃境外資本市場上市。如是，應當披露籌劃上市進展、未上市原因等情況； 3．紅籌架構的搭建和拆除過程是否符合外資、外匯、稅收等有關規定，是否存在行政處罰風險； 4．紅籌架構是否徹底拆除，拆除后標的資產股權權屬是否清晰，是否存在訴訟等法律風險； 5．紅籌架構拆除后，標的資產的生產經營是否符合國家產業政策相關法律法規等規定； 6．如構成借殼上市，還應當重點說紅籌架構拆除是否導致標的資產近3年主營業務和董事、高級管理人員發生重大變化、實際控制人發生變更，是否符合《首次公開發行股票并上市管理辦法》第十二條的規定。 7. 該并購重組是否有利于提高上市公司資產質量、改善財務狀況和增強持續盈利能力，是否有利于上市公司減少關聯交易、避免同業競爭、增強獨立性。 2014年7月，國家外匯管理局在其官方網站發布了《關于境內居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關問題的通知》（匯發[2014]37號）（“37號文”），75號文同時廢止。與75號文相比，37號文有效的解決了特殊目的公司境外資金需求的問題。在37號文下，特殊目的公司既可以用于融資，亦可以用于投資；境內居民既可以其持有的境內企業資產或權益，亦可以其持有的境外資產或權益出資設立特殊目的公司 。37號文明確允許了境內居民個人直接向特殊目的公司出資。 在特殊目的公司設立之后，境內居民個人可以其境內外合法資產或權益（包括但不限于貨幣、有價證券、知識產權或技術、股權、債權等）向特殊目的公司出資。特殊目的公司可憑借境內匯出的資金直接在境外進行投資。除可直接向特殊目的公司出資外，境內居民個人亦可通過其直接或間接控制的境內企業，在真實、合理需求的基礎上按照《國家外匯管理局關于境內企業境外放款外匯管理有關問題的通知》等規定向已經登記的特殊目的公司放款。境內居民個人除了可向特殊目的公司提供資金用于境外投資外，亦可用于特殊目的公司的股份回購或已上市特殊目的公司的退市等，且允許境內企業的董監高及員工就非上市特殊目的公司的股權激勵計劃辦理外匯登記。 如轉發本文，請注明作者及文章來源 文章來源：北京國楓律師事務所二、重點問題總結
三、相關法律法規
