近日，國(guó)家外匯管理局下發(fā)的《關(guān)于在部分地區(qū)開展外商投資企業(yè)外匯資本金結(jié)匯管理方式改革試點(diǎn)有關(guān)問題的通知》(下稱“36號(hào)文”)，推行外商投資企業(yè)“意愿結(jié)匯試點(diǎn)”，涵蓋天津?yàn)I海新區(qū)、沈陽經(jīng)濟(jì)區(qū)、廣州南沙、珠海橫琴、深圳前海等16個(gè)區(qū)域。(天津?yàn)I海新區(qū)、沈陽經(jīng)濟(jì)區(qū)、蘇州工業(yè)園區(qū)、東湖國(guó)家自主創(chuàng)新示范區(qū)、廣州南沙新區(qū)、橫琴新區(qū)、成都市高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)、中關(guān)村國(guó)家自主創(chuàng)新示范區(qū)、重慶兩江新區(qū)、黑龍江沿邊開發(fā)開放外匯管理改革試點(diǎn)地區(qū)、溫州市金融綜合改革試驗(yàn)區(qū)、平潭綜合實(shí)驗(yàn)區(qū)、中國(guó)-馬來西亞欽州產(chǎn)業(yè)園區(qū)、貴陽綜合保稅區(qū)、深圳前海深港現(xiàn)代服務(wù)業(yè)合作區(qū)和青島市財(cái)富管理金融綜合改革試驗(yàn)區(qū))。
但文件的意義遠(yuǎn)不止于此。其第四條規(guī)定，允許以投資為主要業(yè)務(wù)的外商投資企業(yè)將外匯資本金直接結(jié)匯，劃入被投資企業(yè)賬戶。
文末進(jìn)一步明確，試點(diǎn)地區(qū)外商投資企業(yè)外匯資本金結(jié)匯暫不適用《國(guó)家外匯管理局綜合司關(guān)于完善外商投資企業(yè)外匯資本金支付結(jié)匯管理有關(guān)業(yè)務(wù)操作問題的通知》(下稱“142號(hào)文”)。
對(duì)海外私募股權(quán)投資基金(下稱“外資PE”)而言，這意味著投資中國(guó)股權(quán)項(xiàng)目的大門在6年后重新敞開。
2008年外管局下發(fā)的142號(hào)文，規(guī)定外商投資企業(yè)資本金結(jié)匯所得人民幣資金不得用于境內(nèi)股權(quán)投資，幾乎堵死了外資PE的入華路徑。“結(jié)匯渠道重新開放，等于打開了海外資金入境的又一通道。”一名接近外管局的人士評(píng)論。
資本金結(jié)匯關(guān)節(jié)打通
2008年以前，外資PE入境多先成立外商獨(dú)資企業(yè)(下稱“WOFE”)，將資本金結(jié)匯成人民幣，再買入標(biāo)的公司股權(quán)。
2004年開始，樓市股市泡沫泛起、熱錢加速入境，外管局連續(xù)發(fā)文加強(qiáng)結(jié)匯監(jiān)管，并于2008年發(fā)布“142號(hào)文”，建立“合規(guī)結(jié)匯、驗(yàn)資結(jié)匯、實(shí)需結(jié)匯、FDI監(jiān)管”的體系。文件最有殺傷力的條款是：“外商投資企業(yè)資本金結(jié)匯所得人民幣資金，應(yīng)當(dāng)在政府審批部門批準(zhǔn)的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)使用，除另有規(guī)定外，結(jié)匯所得人民幣資金不得用于境內(nèi)股權(quán)投資。”
錦天城律師事務(wù)所高級(jí)合伙人徐飚表示，142號(hào)文造成了兩大影響。
其一，在紅籌上市架構(gòu)中，海外上市實(shí)體多設(shè)立WOFE來并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)。142號(hào)文框架下，WOFE的資本金不能結(jié)匯購(gòu)買股權(quán)，作為新設(shè)公司也無積累利潤(rùn)可用，給紅籌模式造成障礙。
其二，外資PE入境后，資本金無法陽光結(jié)匯，出路一是上海、北京等地探索試點(diǎn)的QFLP(合格境外有限合伙人)，但審批嚴(yán)、額度小;二是注冊(cè)WOFE時(shí)不以股權(quán)投資的身份示人，利用各種灰色的“資金暗道”來結(jié)匯。
“比如拿一堆經(jīng)常項(xiàng)下的貿(mào)易合同來套匯，沒有貿(mào)易背景，結(jié)匯后用于股權(quán)投資。”徐飚說。
某銀行國(guó)際業(yè)務(wù)部的員工也證實(shí)，類似灰色結(jié)匯行為屢見不鮮，且常得到銀行的支持，“監(jiān)管的思路是間接監(jiān)管，讓銀行來代位。但銀行是盈利企業(yè)，未必適合代行監(jiān)管職能”。
該員工認(rèn)為，本次36號(hào)文打通外資PE的關(guān)節(jié)，與國(guó)際資金市場(chǎng)環(huán)境變化有關(guān)。此前數(shù)月人民幣階段性貶值，很大程度上挫傷了熱錢套利的意愿;本月23日的國(guó)新辦發(fā)布會(huì)上，外管局國(guó)際收支司司長(zhǎng)管濤亦表示，二季度人民幣出現(xiàn)資金外流壓力。
外資PE三條入境路
資本金“陽光結(jié)匯”渠道打通，給隱秘行事的外資PE“轉(zhuǎn)正”的機(jī)會(huì)。徐飚總結(jié)，外資PE的入境道路共有三種。
第一是依2002年原外經(jīng)貿(mào)部(現(xiàn)為商務(wù)部)下發(fā)的《外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定》設(shè)立的“外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)”。實(shí)際上，即使在142號(hào)文的框架下，這類企業(yè)的資本金結(jié)匯渠道也是暢通的。
據(jù)了解，外管總局142號(hào)文下發(fā)后，深圳、上海等地方局紛紛就外資PE資本金結(jié)匯問題咨詢總局，后明確的口徑是，經(jīng)商務(wù)部批準(zhǔn)的外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)在經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)可作資本金結(jié)匯，用于境內(nèi)股權(quán)投資，等于開了口子。
但實(shí)務(wù)中，外資PE極少走此通道。“原因是文件對(duì)投資機(jī)構(gòu)的資格認(rèn)定很苛刻，而且要求被投企業(yè)是創(chuàng)業(yè)型企業(yè)。發(fā)改委對(duì)創(chuàng)業(yè)型企業(yè)有一系列財(cái)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)，比如研發(fā)費(fèi)用的比例。”徐飚說，“兩頭一卡，自然就沒得做了。”
第二種是依商務(wù)部2004年《關(guān)于外商投資舉辦投資性公司的規(guī)定》設(shè)立的“外商投資性公司”。但文件對(duì)投資者的門檻也很高，且要求在中國(guó)境內(nèi)已設(shè)立了十個(gè)以上外商投資企業(yè)。
“這個(gè)平臺(tái)嚴(yán)格說不是給PE用，確實(shí)也沒人用。它主要服務(wù)一些跨國(guó)企業(yè)，比如你是沃爾瑪，在中國(guó)設(shè)立了很多外商投資企業(yè)，用這平臺(tái)再設(shè)個(gè)投資總部。”徐飚說。
第三種方式是“外商投資股權(quán)投資企業(yè)”，目前僅限于各地試點(diǎn)。2010年年末上海出臺(tái)《關(guān)于本市開展外商投資股權(quán)投資企業(yè)試點(diǎn)工作的實(shí)施辦法》，去年年初深圳出臺(tái)《關(guān)于深圳市開展外商投資股權(quán)投資企業(yè)試點(diǎn)工作的暫行辦法》，初步確立了管理體系。
之前，該渠道作為QFLP試點(diǎn)的載體，存在投資額度小、審批難等問題，并不受歡迎。但徐飚預(yù)計(jì)，隨著試點(diǎn)的推廣、36號(hào)文對(duì)資本金結(jié)匯的放開，這可能成為外資PE入境的“主干道”。
“按現(xiàn)在的監(jiān)管框架，外資如果投入允許類、鼓勵(lì)類的項(xiàng)目，可以不經(jīng)過商務(wù)部的審批，資本金結(jié)匯就投資。”他說。
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