保證人制度是我國民事活動中的一種常用制度。所謂保證，是指保證人和債權(quán)人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。承擔這種保證責任的人就是保證人。但是并非所有的人都有資格成為保證人。保證人的資格即保證人的條件，是指民事主體成為保證人所應當具備的行為能力和清償債務的能力。保證人作為保證合同的當事人，在主債務人不履行債務時負有代主債務人履行債務的責任，所以其應當具有行為能力和清償債務的能力。筆者試從我國法律和司法解釋等所規(guī)定的角度淺述我國保證人的主體資格。
一、我國法律和司法解釋關于保證人的相關規(guī)定。
1987年1月1日施行的《中華人民共和國民法通則》第89條規(guī)定：“依照法律的規(guī)定或者按照當事人的約定，可以采用下列方式擔保債務的履行：（一）保證人向債權(quán)人保證債務人履行債務，債務人不履行債務的，按照約定由保證人履行或者承擔連帶責任；保證人履行債務后，有權(quán)向債務人追償”。 《民法通則》明確規(guī)定了保證是擔保的一種，但對保證人的資格未作規(guī)定。1988年最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見（試行）》對保證人的資格作出了一些規(guī)定。該解釋第106條規(guī)定：“保證人應當是具有代償能力的公民、企業(yè)法人以及其他經(jīng)濟組織。保證人即使不具備完全代償能力仍應以自己的財產(chǎn)承擔保證責任。國家機關不能擔任保證人”。解釋第107條規(guī)定：“不具有法人資格的保證合同，一般應當認定無效。但因此產(chǎn)生的財產(chǎn)責任，分支機構(gòu)如有償付能力的，應當自行承擔，如無償付能力的應由企業(yè)法人承擔” 。從該解釋中不難看出，當時我國保證人是非國家機關具有代償能力的企業(yè)法人以及其他經(jīng)濟組織和自然人，但該解釋對保證人資格的認定仍不完善。
隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，1995年10月1日生效的《中華人民共和國擔保法》對保證人又作了進一步的明確。該法第7條規(guī)定：“具有代為清償債務能力的法人，其他組織或者公民，可以作為保證人” 。第8條規(guī)定：“國家機關不得為保證人，但經(jīng)國務院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸的除外” 。第9條規(guī)定：“學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位，社會團體不得為保證人” 。第10條規(guī)定：“企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門不得為保證人。 企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證”。
《擔保法》主要增加了學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得為保證人的規(guī)定，進一步對保證人的主體資格作出了限制。這主要是保障這些以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的職能的正常發(fā)揮，不因為他人作擔保而導致其自身無法運轉(zhuǎn)。以維護社會的正常公共秩序。
2000年最高人民法院《關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第15條規(guī)定：“擔保法第7條規(guī)定的其他組織主要包括：（一）依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的獨資企業(yè)、合伙企業(yè)；（二）依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的聯(lián)營企業(yè)；（三）依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)；（四）經(jīng)民政部門核準登記的社會團體；（五）經(jīng)核準登記領取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)。”第16條規(guī)定：“從事經(jīng)營活動的事業(yè)單位，社會團體為保證人的，如無其他導致保證合同無效的情況，其所簽定的保證合同應當認定為有效” 。
二 、關于保證人的代為清償能力的不同規(guī)定
保證人應當具有代為清償債務的能力，即依據(jù)保證合同的約定代為履行債務或承擔賠償責任的能力。從國外立法來看，對于這一問題主要有兩種不同的規(guī)定：一種是以德國民法典為代表的立法，并不要求保證人具有代為清償?shù)哪芰Γ欢且苑▏葒拿穹⒎榇淼牧⒎ǎ蟊ＷC人應當具有代為清償能力。從我國《擔保法》第7條的規(guī)定來看，我國擔保法的立法意圖是采用后一種立法例。保證人的責任在于保證主債務人清償債務，以實現(xiàn)債權(quán)人的債權(quán)，自應當具備一定的履約能力，否則，保證將流于形式，擔保的作用難于發(fā)揮。保證人應當以自己的財產(chǎn)向債權(quán)人承擔保證責任。當債務人不能履行債務時，保證人應當代替?zhèn)鶆杖讼騻鶛?quán)人履行債務。保證人代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆眨瑧斠宰銐虻某袚ＷC責任的財產(chǎn)為基礎，保證人必須具有相應的清償債務的能力。所以，保證人在提供保證時，應當具有清償債務的能力。但是，保證人在保證合同成立時不具有代為清償能力，并不能就認定保證合同無效。根據(jù)最高法院的司法解釋，不具有完全代償能力的民事主體以保證人的身份訂立保證合同后，不得以無代償能力為由要求免除保證責任。可見，保證人是否具有代為清償能力并不影響保證合同的效力。
三、保證人的范圍
依照我國法律的規(guī)定，保證人的范圍限于具有代為清償債務能力的自然人、法人和其他組織。
1、自然人
自然人作為當然的民事主體，有其自己的資產(chǎn)、信用、技能，從事民事活動并承擔民事責任。依照《民法通則》第9條的規(guī)定，公民自出生時起到死亡時止，具有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承擔民事義務。自然人以其獨立的民事主體地位，可以為他人債權(quán)提供擔保。
自然人作為保證人，不應以具有我國國籍為限，外國自然人也可以作為保證人。依照我國《民法通則》第26條、第27條和第33條的規(guī)定，個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、個人合伙，因其不具有法人地位，仍然屬于自然人的范圍。個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、個人合伙在其清償債務的能力范圍內(nèi)，可以為他人債權(quán)提供保證。
2、企業(yè)法人
企業(yè)法人是指具有法人地位的營利性的經(jīng)濟組織。企業(yè)法人享有民事權(quán)利能力和民事行為能力，獨立從事民事活動，并承擔民事責任。我國民法以企業(yè)法人的生產(chǎn)資料所有制的性質(zhì)為標準，將企業(yè)法人劃分為全民所有制企業(yè)法人、集體所有制企業(yè)法人、中外合資企業(yè)法人、中外合作經(jīng)營企業(yè)法人、外資企業(yè)法人以及其他所有制性質(zhì)的企業(yè)法人。
3、 其他組織
具有清償債務能力而不具法人地位的其他組織，可以充任保證人，其他組織是指合法成立，有一定的組織機構(gòu)和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，包括：
①依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的獨資企業(yè)、合伙企業(yè)。
這主要是針對私營企業(yè)而言的，私營企業(yè)包括三種組織形式：獨資企業(yè)、合伙企業(yè)和有限責任公司。獨資企業(yè)、合伙企業(yè)形式的私營企業(yè)不具有法人資格，當其擔任保證人的時候，應當以私營企業(yè)的全部財產(chǎn)以及出資人的全部財產(chǎn)作為代為清償債務的基礎。有限責任形式的私營企業(yè)則屬法人，作為保證人時承擔有限責任。
②依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的聯(lián)營企業(yè)
聯(lián)營企業(yè)可分為：法人型聯(lián)營、合伙型聯(lián)營以及協(xié)議聯(lián)營。法人型聯(lián)營具有法人資格，不屬于其他組織的范圍。合伙型聯(lián)營擔任保證人時，承擔責任的形式與合伙企業(yè)相同，承擔無限責任。協(xié)議型聯(lián)營擔任保證人時，承擔責任的方式依照聯(lián)營協(xié)議來確定。
③ 依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)
中外合作經(jīng)營企業(yè)如果是不具有法人資格的合作企業(yè)，擔任保證人時，承擔的是無限責任。
④經(jīng)民政部門核準登記的社會團體
⑤經(jīng)核準登記領取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)。
四、保證人的排除性規(guī)定
1、 國家機關
國家機關是指履行管理社會的公共職能的國家公權(quán)力機關，包括國家行政機關、司法機關、立法機關以及其他代表國家行使權(quán)力的機關。國家機關的職責是管理和組織社會生活，維持社會秩序。如果允許國家機關作為保證人，那么主債務人逾期不履行主債務或者不完全履行主債務時，國家機關則需要代為履行主債務，用其確保公務活動的財產(chǎn)來承擔相應的民事責任。國家機關這種代為實際履行勢必嚴重影響國家機關履行管理和組織社會生活的職能。國家機關擔任保證人介入一般的民事活動，也有損于國家機關作為管理社會的公共職能機關的形象。但是，經(jīng)國務院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸的國家機關可以作保證人。這種擔保，不是國內(nèi)企業(yè)之間的借貸擔保，而是為了有利于吸引外資，發(fā)展我國經(jīng)濟，加速發(fā)展現(xiàn)代化建設。因此，在國內(nèi)經(jīng)濟活動中訂立保證合同時，保證人若是國家機關就絕不應當與其訂立保證合同。因為盡管國家機關作保證人導致合同無效時，應按其過錯承擔相應賠償責任，但在目前我國現(xiàn)狀，要求國家機關就無效保證合同給債權(quán)人造成的損失承擔責任困難重重，難以得到法院的支持。
2、 公益性組織
公益組織是指以社會的公共利益為目的而設立的組織。它的目的在于發(fā)展和促進社會的公益事業(yè)，不得從事社會公益事業(yè)以外的活動。如果允許公益組織作為保證人，當其承擔保證責任時，勢必影響和妨礙公益組織目的的實現(xiàn)。學校醫(yī)院等作保證就有可能會在其承擔保證責任時，對其辦公樓，醫(yī)療設備等進行變賣以承擔保證責任，這肯定會影響教育醫(yī)療事業(yè)的發(fā)展。但是非公益性質(zhì)的事業(yè)單位、社會團體作為民事主體可以在經(jīng)濟活動中作為保證人。因此，在訂立保證合同時，如果保證人是事業(yè)單位或社會團體應當仔細審查其性質(zhì)，是經(jīng)營性的還是公益性的，如果保證人為公益性的事業(yè)單位或者社會團體，不應當與其訂立保證合同。
3、 法人的分支機構(gòu)和職能部門
法人的分支機構(gòu)或職能部門不具有法人資格，沒有獨立的財產(chǎn)，不具有獨立的民事主體地位，不能獨立對外承擔民事責任。企業(yè)法人的分支機構(gòu)，應當在企業(yè)法人的授權(quán)范圍內(nèi)從事民事活動；企業(yè)法人的分支機構(gòu)因沒有自己獨立的財產(chǎn)，僅對其財產(chǎn)具有經(jīng)營管理權(quán)，不能獨立承擔民事責任，清償債務的能力不足，所以其未經(jīng)企業(yè)法人的書面授權(quán)，不能擔任保證人。故而償若保證人為法人的分支機構(gòu)，在訂立保證合同的時候，應當要求其出示企業(yè)法人有關提供保證的授權(quán)委托書，在其不能提供時，不能與其訂立保證合同。企業(yè)法人的職能部門則一律不得擔任保證人，保證合同無效。因為企業(yè)法人的職能部門完全是企業(yè)法人的內(nèi)部組織機構(gòu)，在民事活動中，不具有任何獨立的法律地位，對外只能以企業(yè)法人的名義從事民事活動，與企業(yè)法人的分支機構(gòu)不同。如果職能部門可以獨立擔任保證人，勢必嚴重影響企業(yè)法人的獨立性。因此，倘若主債務人提供的保證人為企業(yè)法人的職能部門，債權(quán)人就應拒絕與其訂立保證合同，而應要求主債務人提供其他保證人或者提供其他形式的擔保。
五、 保證人承擔的責任
保證人承擔的責任包括一般責任和連帶責任。
承擔一般責任的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債權(quán)人可以拒絕承擔保證責任。
承擔連帶責任的保證人，則只要債務人在主合同規(guī)定的債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權(quán)人就可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔保證責任。
綜上，我國的法律和司法解釋以概括、列舉和排除性規(guī)范，規(guī)定了保證人的主體資格范圍，這對確定保證合同中合同的當事人是否具有主體資格，合同是否有效起了重要作用。有利于保障民事主體間的擔保行為的有效性，也有利于人民法院對保證合同的有效性的認定。
