第四講 客觀要件二、行為
第三節(jié) 不真正不作為犯的成立條件
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成立公示：負(fù)有作為義務(wù)—具有作為可能性—不履行該義務(wù)—與相應(yīng)作為犯罪具有等價(jià)性
前提認(rèn)識：只有行為人對危險(xiǎn)源具有監(jiān)管義務(wù)、對法益對象具有保護(hù)義務(wù)的時(shí)候，才涉及刑法上的作為義務(wù)。（實(shí)質(zhì)的二分說：作為義務(wù)的實(shí)質(zhì)根據(jù)）
（一）對危險(xiǎn)源的監(jiān)管義務(wù)
1.對危險(xiǎn)物的監(jiān)管 | 包括危險(xiǎn)動(dòng)物、危險(xiǎn)物品、危險(xiǎn)設(shè)施等 |
2.對他人危險(xiǎn)行為的監(jiān)管 | 如父母對年幼子女危險(xiǎn)行為的監(jiān)管義務(wù)，防止其傷人； 成年兄弟姐妹之間、夫妻之間沒有監(jiān)管義務(wù) |
3、對自己先行行為的監(jiān)管*** | 前提：先行行為對法益創(chuàng)設(shè)了危險(xiǎn) 舉例：甲在黑夜的高速路停車，不采取措施防止后車追尾，導(dǎo)致車輛相撞。甲對受傷司機(jī)負(fù)有救助義務(wù) 1）降低危險(xiǎn)：不產(chǎn)生作為義務(wù) 2）被害人自陷風(fēng)險(xiǎn)、自己負(fù)責(zé)，行為人沒有作為義務(wù) 3）客觀排除事由：正當(dāng)防衛(wèi)產(chǎn)生作為義務(wù)的條件是防衛(wèi)行為會(huì)導(dǎo)致過當(dāng)結(jié)果，防衛(wèi)人有義務(wù)避免過當(dāng)結(jié)果發(fā)生 4）犯罪行為： A、故意犯罪（注意罪數(shù)）：甲盜伐林木，樹木倒下砸暈乙，甲不救助離去，乙死亡。甲構(gòu)成盜伐林木罪和不作為的故意殺人罪，數(shù)罪并罰（侵害不同性質(zhì)的法益） |
（二）對法益對象的保護(hù)義務(wù)
1、特定關(guān)系 | 1）法律規(guī)范產(chǎn)生的保護(hù)義務(wù)，即法律將某項(xiàng)法益的保護(hù)設(shè)定給特定行為人；如子女贍養(yǎng)父母的義務(wù) 注意區(qū)分： ①自己的熊孩子大人——對危險(xiǎn)源的監(jiān)管義務(wù) ②自己的孩子被人家打——對法益對象的保護(hù)義務(wù) 夫妻之間的救助義務(wù) ①妻子非自愿陷入險(xiǎn)境，丈夫有救助義務(wù) ②妻子自己決定陷入險(xiǎn)境——多數(shù)觀點(diǎn)：有救助義務(wù)；少數(shù)觀點(diǎn)：沒有義務(wù) |
2）基于職務(wù)、業(yè)務(wù)產(chǎn)生的保護(hù)義務(wù) | |
3）基于合同契約產(chǎn)生的保護(hù)義務(wù) | |
4）基于自愿接受行為產(chǎn)生的保護(hù)義務(wù) A、【條件】：行為人自愿保護(hù)陷入危險(xiǎn)的法益對象，且對法益的保護(hù)與行為人形成依賴關(guān)系，行為人有繼續(xù)保護(hù)的義務(wù)。 B、【案例】甲開車在路上，看到乙受傷躺在路中間，甲下車將乙抱上車，甲有繼續(xù)救助的義務(wù)。 |
2、特定領(lǐng)域 | 1）條件：行為人是特定領(lǐng)域的管理者+被害人對行為人形成依賴關(guān)系 2）案例：出租車司機(jī)看到后排男乘客強(qiáng)奸女乘客，司機(jī)有阻止義務(wù)，司機(jī)不阻止則構(gòu)成強(qiáng)奸罪的不作為的幫助犯 |
即從行為人自身能力及客觀條件判斷，行為人應(yīng)具有履行作為義務(wù)的能力。
1、理解：履行作為義務(wù)要求能夠避免結(jié)果發(fā)生，即具有結(jié)果避免可能性。如果履行作為義務(wù)危害照樣發(fā)生，則不能譴責(zé)行為人的不履行。
2、案例：“因逃逸致人死亡”是交通肇事罪中的法定刑升格條件之一，如果甲開車不慎將乙撞到，乙身受重傷，瀕臨死亡（及時(shí)搶救也無法挽救生命），則甲開車逃跑的行為不能評價(jià)為“因逃逸致人死亡”
1、理解：不作為的導(dǎo)致危害結(jié)果發(fā)生的程度與相應(yīng)的作為犯罪具有等價(jià)性，才構(gòu)成犯罪。等價(jià)性的判斷標(biāo)準(zhǔn)在于客觀上的危害程度與行為人主觀惡性。
2、案例說明
①甲開車不慎撞傷乙，甲逃逸，乙因甲的不救助而死亡。此時(shí)，甲的逃逸行為與遺棄罪等價(jià)（甲的不救助沒有排除他人救助的可能性）
②甲開車不慎撞傷乙，甲為掩人耳目將乙拖進(jìn)山洞，乙因甲的不救助死亡。甲的行為排除他人救助可能性，主觀惡性大，構(gòu)成不作為的故意殺人罪。
1、案例引導(dǎo)：
【案例①】甲路過河邊，見有人落水，甲誤以為是陌生人便沒有施救，實(shí)際上落水者是甲的孩子，小孩溺水死亡（作為義務(wù)產(chǎn)生的基礎(chǔ)事實(shí)錯(cuò)誤）。
【案例②】甲路過河邊，見有人落水，落水者是自己一直懷恨在心的養(yǎng)子，認(rèn)為自己沒有救助義務(wù)，沒有施救，孩子溺水死亡。
2、對比分析
（1）對引起作為義務(wù)的基礎(chǔ)事實(shí)發(fā)生認(rèn)識錯(cuò)誤，不存在犯罪故意；若存在認(rèn)識的可能性，存在過失，則成立過失的不作為犯。
（2）對基礎(chǔ)事實(shí)沒有發(fā)生認(rèn)識錯(cuò)誤（應(yīng)認(rèn)識到作為義務(wù)），對是否產(chǎn)生刑法上的作為義務(wù)存在認(rèn)識錯(cuò)誤，對法律認(rèn)識錯(cuò)誤不排除犯罪故意，因此不能免責(zé)。
