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什么是公司分立？我國的《公司法》并沒有對(duì)公司分立下定義?，F(xiàn)行的《公司法》第176條第一款規(guī)定：“公司分立，其財(cái)產(chǎn)做相應(yīng)的分割。”第二款規(guī)定：“公司分立，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司分立，應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告?！惫痉至?，從性質(zhì)上看，是公司的法人人格分裂，是一個(gè)公司法人組織體分裂為多個(gè)法人組織體，或在分裂的同時(shí)與其他公司法人組合。分是手段，立才是目的。
江平教授認(rèn)為：“公司分立，是指一個(gè)公司依據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定，分成兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司的行為。①”王寶樹教授認(rèn)為：“公司分立是公司組織變更的另一種重要形式，是指一個(gè)公司對(duì)其財(cái)產(chǎn)做相應(yīng)分割，不經(jīng)清算，分立為兩個(gè)以上公司。②”江平和王保樹的觀點(diǎn)比較有代表性，也比較接近。
司法介入的目的，也是為了立。司法介入公司分立，一是因分立糾紛而介入，最終完成分立；二是因公司僵局而介入，并以分立的方式破解公司僵局，這是狹義的司法分立。可將二者統(tǒng)稱為司法分立。
一、公司分立的特征：
?。ㄒ唬┓至⑹枪痉ㄈ巳烁褚环譃槎蛘咭环譃閹?，或分立后重新組合，表現(xiàn)為公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)、經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)、監(jiān)督機(jī)構(gòu)的分裂，或分裂后組合，例如各自成立股東會(huì)、執(zhí)行董事或董事會(huì)、法定代表人、日常經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)、監(jiān)事會(huì)等。
?。ǘ┓至⒑蟮墓揪哂歇?dú)立的法人資格，各自獨(dú)立對(duì)外承擔(dān)民事責(zé)任。《公司法》176條規(guī)定分立后的公司對(duì)公司分立前的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，僅僅是對(duì)公司未能在分立前與債權(quán)人達(dá)成債務(wù)清償協(xié)議的情形，本意在于保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益。但是，這并不影響分立后的公司的獨(dú)立法人資格。
?。ㄈ┕痉至ⅲ怨镜呢?cái)產(chǎn)分割和業(yè)務(wù)分配作為基礎(chǔ)，并在分立后以分割的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立對(duì)外承擔(dān)責(zé)任。分立后的公司的注冊(cè)資本和從原公司分割的財(cái)產(chǎn)，都是分立后的該公司對(duì)外承擔(dān)民事責(zé)任的基礎(chǔ)。
（四）無需進(jìn)行清算，效率較快。公司的清算，不管是破產(chǎn)清算還是結(jié)業(yè)清算，都需要遵循法定程序，過程較為漫長(zhǎng)。而公司分立則無需進(jìn)行清算，過程較為簡(jiǎn)便，效率較快。在無爭(zhēng)議的情況下，最長(zhǎng)時(shí)間大約100日可以完成分立登記。雖然在分割財(cái)產(chǎn)的時(shí)候，股東之間對(duì)公司財(cái)產(chǎn)的價(jià)值會(huì)有分歧，但可以通過評(píng)估確定或競(jìng)價(jià)確定。
?。ㄎ澹╉氁勒辗梢?guī)定的條件和程序進(jìn)行，其分立的意思表示由公司的股東或股東會(huì)（為表述方便，以下將有限公司的股東會(huì)和股份公司的股東大會(huì)統(tǒng)稱為股東會(huì)）依照法定程序作出。目前，我國對(duì)公司分立，有《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》和《關(guān)于外商投資企業(yè)合并與分立的規(guī)定》等相關(guān)規(guī)定作為依據(jù)。
二、公司分立的動(dòng)機(jī)
以往的研究，對(duì)于公司分立的動(dòng)機(jī)，比較關(guān)注其是否出于逃避債務(wù)，還是減輕負(fù)擔(dān)提高效率，較少注意公司分立能解決公司的內(nèi)耗這一功能。
基于現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中的多樣性，分立公司的動(dòng)機(jī)和原因也各不相同。歸納起來有以下幾種：
?。ㄒ唬樘岣吖镜墓芾硇识至⒐尽９镜囊?guī)模越大，決策的成本就越高，決策的效率會(huì)越低。公司規(guī)模越大，管理和輔助人員就越多，其管理成本就越高。從決策到執(zhí)行要經(jīng)過的中間環(huán)節(jié)越多，信息傳遞鏈條就越長(zhǎng)，決策意圖出現(xiàn)偏差或失真的幾率就越大。
（二）為規(guī)避政府的反壟斷措施而分立。當(dāng)某個(gè)公司在某一個(gè)或幾個(gè)行業(yè)取得了絕對(duì)的市場(chǎng)話語權(quán)，例如產(chǎn)品的定價(jià)權(quán)，市場(chǎng)供應(yīng)產(chǎn)量的絕對(duì)控制權(quán)，等等，這就是壟斷。那么，公司將會(huì)面臨政府的反壟斷處罰。2004年上半年，歐盟在布魯塞爾正式宣布微軟壟斷罪成立并處以6.13億美元罰款。其實(shí)，在此之前，美國哥倫比亞特區(qū)聯(lián)邦地區(qū)法院的托馬斯？杰克遜法官曾經(jīng)于2000年6月正式判決微軟公司一分為二，其中一個(gè)負(fù)責(zé)生產(chǎn)和銷售Windows操作系統(tǒng)軟件，另一個(gè)生產(chǎn)和銷售應(yīng)用軟件等其他產(chǎn)品，并針對(duì)對(duì)微軟公司的其他壟斷行為做出了具體的反壟斷判決。雖然杰克遜法官的判決一年后被聯(lián)邦高等法院推翻，但是，聯(lián)邦高等法院認(rèn)為“微軟濫用壟斷力量，存在著違反壟斷法的行為”。雖然此類案例不多，但是影響深遠(yuǎn)。而中國石油被政府分立為中國石油和中國石化，雖然沒有達(dá)到反壟斷的實(shí)際效果，但當(dāng)初也是為了反壟斷。
?。ㄈ樘訌U債務(wù)而分立。這是不少論者的觀點(diǎn)。但筆者認(rèn)為，這種觀點(diǎn)有偏見。逃廢債務(wù)的手段有多重多樣，用不著以分立公司的方式。用這種方式逃費(fèi)債務(wù)是最不可行的。舊《公司法》第185條規(guī)定，債權(quán)人有權(quán)要求公司清償債務(wù)或提供擔(dān)保，不清償債務(wù)或不提供擔(dān)保的，公司不得分立。新《公司法》規(guī)定，公司分立前的債務(wù)，如不能與債權(quán)人達(dá)成清償協(xié)議的，由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。這實(shí)際上已經(jīng)堵死了通過分立公司來逃廢債務(wù)的通道。
?。ㄋ模┖侠肀芏悺Ｔ诠镜牟粍?dòng)產(chǎn)或大型成套設(shè)備占了公司資產(chǎn)大部分時(shí)，通過公司分立的方式分割公司資產(chǎn)，可以合理避稅。我國目前的不動(dòng)產(chǎn)買賣的交易稅費(fèi)非常高昂，而且各地的稅率浮動(dòng)和納稅項(xiàng)目差異較大，可以通過分立公司的方式，分割公司的不動(dòng)產(chǎn)，以免造成公司的流動(dòng)資金不足，同時(shí)避免不動(dòng)產(chǎn)買賣產(chǎn)生的高額稅費(fèi)。公司分立后，可以通過轉(zhuǎn)讓股權(quán)的方式，轉(zhuǎn)讓不動(dòng)產(chǎn)。如果以公司轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)給股東的方式進(jìn)行分割，勢(shì)必產(chǎn)生一筆不菲的稅費(fèi)。
?。ㄎ澹┗夤蓶|內(nèi)部糾紛的一種較好的辦法。公司股東之間的分歧與博弈，在公司成立前就已經(jīng)存在，只是程度不同。如果公司有多個(gè)股東且持股比例差別不大，在公司成立之后，股東之間的分歧與博弈會(huì)加劇。如果無人愿意退股，通過分立的方式，分割資產(chǎn)，留住客戶，保住牌子，將是一種較好的解決辦法，比公司陷入僵局導(dǎo)致解散清算好得多。
此外，還有觀點(diǎn)認(rèn)為，分立公司可以反擊敵意收購，也可以用于規(guī)避政府的行政管制③。
三、公司分立的主體
公司分立由誰啟動(dòng)？這是公司分立的主體資格問題。
公司分立的主體，首先是公司自身，包括被分立的公司和參與分立的公司。公司分立，是公司法人人格的分裂，表現(xiàn)為公司權(quán)力機(jī)構(gòu)、經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)、監(jiān)督機(jī)構(gòu)的分裂與組合。完成分立登記，意味著新的主體成立。公司分立的所有工作，幾乎都圍繞新舊主體的承繼關(guān)系和權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)接而進(jìn)行。
其次是股東。股東是資本金和股權(quán)、股份的直接權(quán)利人，是股東會(huì)的成員，公司是否得以形成分立意志，在于股東所表達(dá)的意見。在完成分立登記之前，股東還是擬新設(shè)的公司的代表，代行公司分立的相關(guān)行為。
第三是債權(quán)人。債權(quán)人雖然不直接參與公司的分立，但公司的分立與債權(quán)人的利益有重大關(guān)系，公司的分立不能損害債權(quán)人的利益，《公司法》把保護(hù)債權(quán)人利益放在突出位置。債權(quán)人的態(tài)度，也對(duì)公司的分立進(jìn)程有直接影響。
公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理、員工等人，雖然實(shí)際上也會(huì)參與到各項(xiàng)分立事務(wù)中，但不屬于公司分立關(guān)系中的權(quán)利義務(wù)主體。公司的員工基于勞動(dòng)關(guān)系對(duì)公司享有債權(quán)，則該員工屬于公司債權(quán)人的范疇。
公司的債權(quán)人雖然是公司分立的利益主體，但債權(quán)人并無權(quán)利啟動(dòng)公司分立。有權(quán)力啟動(dòng)公司分立的，首先是公司的股東會(huì)，但公司的股東會(huì)在法律上并非一個(gè)主體，股東會(huì)的意志通過公司表現(xiàn)出來。股東會(huì)中的每一個(gè)股東成員，包括自然人股東和法人股東，所表達(dá)的意見，是形成股東會(huì)意志的基礎(chǔ)，從這點(diǎn)上講，股東才是真正啟動(dòng)公司分立的初始主體。所以，啟動(dòng)公司分立的主體，只有公司自身和股東。
四、公司分立與公司解散的比較
公司解散，是指公司因出現(xiàn)法律或章程規(guī)定的事由，結(jié)束全部營業(yè)并對(duì)公司進(jìn)行清算。法律規(guī)定的解散事由，包括因依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照或被撤銷而解散，或者因陷入僵局被法院依法解散，屬于非正常解散。章程規(guī)定的解散事由，包括股東會(huì)通過決議解散，因分立或合并需要解散，因經(jīng)營期限屆滿或章程規(guī)定的其他解散事由，屬于正常解散。
因依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照或被撤銷而解散，接下來只能依法予以清算，不以公司的意志為轉(zhuǎn)移，不發(fā)生分立的問題，不具有可比性。因公司分立或合并而解散，公司的人格并沒有消亡，而是新立或被其他公司吸收。因此，公司分立，與非因分立或合并而發(fā)生的公司解散，有著重大區(qū)別。二者相比，無論在效率、程序公正、實(shí)體利益保障上，分立均優(yōu)越于解散：
?。ㄒ唬姆珊蠊麃砜矗痉至ⅲ淙烁癫坏珱]有終止，還有可能分拆成兩個(gè)以上的法人。即便是因新設(shè)分立或吸收分立而解散并注銷原來的公司，其公司的人格也只是分立到新設(shè)的公司或被既存的公司吸收。而公司解散意味著公司人格終止。
?。ǘ┕痉至⒌某绦蛲瑯庸鴷r(shí)間短很多，成本低很多。公司解散，對(duì)各方的利益保護(hù)在程序上公正，在實(shí)體上可能是損害最大的。公司清算的成本遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于分立的成本，清算所需的時(shí)間遠(yuǎn)遠(yuǎn)長(zhǎng)于分立所需的時(shí)間。
?。ㄈ┕痉至⒉恍枰Ｖ?fàn)I業(yè)，可以最大程度地避免公司的損失。非因分立或合并而發(fā)生的公司解散，不管是股東會(huì)決議解散，經(jīng)營期限屆滿而解散，章程規(guī)定的解散事由出現(xiàn)，或公司出現(xiàn)僵局而被司法解散，都意味著公司的營業(yè)全面停止。
（四）公司分立無需進(jìn)行清算，即便對(duì)財(cái)產(chǎn)分割，其盤點(diǎn)和評(píng)估所需的時(shí)間也遠(yuǎn)沒有清算那么復(fù)雜。而公司解散之后，還需進(jìn)入一個(gè)清算階段。清算期間公司不能有經(jīng)營行為。清算程序較為復(fù)雜、繁瑣，特別是在司法解散后的司法清算中，耗時(shí)更長(zhǎng)，公司的資產(chǎn)會(huì)嚴(yán)重消耗、貶值。
?。ㄎ澹┩ㄖ獋鶛?quán)人的時(shí)間不同，對(duì)債權(quán)人的知情權(quán)的保護(hù)強(qiáng)度不同。公司解散后，只有在公司進(jìn)入清算階段，依法成立清算組，之后十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。而公司分立則應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。公司分立，通知和公告的時(shí)間快得多。
（六）分立對(duì)債權(quán)人債權(quán)的保護(hù)遠(yuǎn)遠(yuǎn)強(qiáng)于公司解散公司。公司分立，首先將債權(quán)人的債權(quán)保護(hù)放在突出位置，而公司解散則首先立足于保護(hù)股東利益。債權(quán)人在接到公司的分立通知后，可以與公司協(xié)商債務(wù)的解決方案，達(dá)成書面協(xié)議，可以通過擔(dān)保方式保障債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，也可以通過業(yè)務(wù)分配與債務(wù)承擔(dān)掛鉤來實(shí)現(xiàn)債權(quán)，也可以通過債務(wù)更新來清償債務(wù)。無法協(xié)商解決的，公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。而在公司解散后至清算完畢之前的申報(bào)債權(quán)期間，清算組不得對(duì)債權(quán)人進(jìn)行清償。清算結(jié)束后債權(quán)人能實(shí)現(xiàn)多少債權(quán)，是未知數(shù)。從司法實(shí)踐來看，債權(quán)人的債權(quán)得到完全實(shí)現(xiàn)的例子不多。公司分立對(duì)債權(quán)人的保護(hù)強(qiáng)得多。
（七）公司分立，對(duì)公司、對(duì)債權(quán)人、對(duì)公司員工的就業(yè)，沖擊較小，分立之后意味著各自有機(jī)會(huì)進(jìn)一步發(fā)展，業(yè)務(wù)擴(kuò)大，償債能力增強(qiáng)，就業(yè)和納稅增加。而公司解散，意味著公司進(jìn)入終結(jié)階段，債權(quán)人的債權(quán)風(fēng)險(xiǎn)陡然劇烈增加，公司的員工失去就業(yè)崗位，公司停止經(jīng)營，則政府的稅收減少。
在公司因僵局而發(fā)生解散的情形中，解散所帶來的負(fù)面作用更大，而公司分立的優(yōu)勢(shì)則更為凸顯。
