| 上市公司配股法律意見書 (一)文書制作基本知識 1.文書的含義及作用 配股是指已上市的公司在獲得有關部門的批準后，向其現有的股東提出配股建議，使其可以按所持股票的比例來認購配股的行為，是發行新股的一種方式。 中國證監會于2000年在頒發的《關于上市配股工作有關問題的通知》一文中對上市公司配股的條件、申報材料格式及審批作出了規定。其中上市公司配股的基本條件如下： (1)上市公司必須與控股股東在人員、資產、財務上分開，保證上市公司的人員獨立，資產完整和財務獨立。 (2)公司章程符合《公司法》的規定，并已根據《上市公司章程指引》進行了修訂。 (3)配股募集資金的用途符合國家產業政策的規定。 (4)前一次發行的股份已經募足，募集資金使用效果良好，本次配股距前次發行間隔一個完整的會計年度(1月1日～12月31日)以上。 (5)公司上市超過3個完整會計年度的，最近3個完整會計年度的凈資產收益率平均在10%以上;上市不滿3個完整會計年度的，按上市后所經歷的完整會計年度平均計算;屬于農業、能源、原材料、基礎設施、高科技等國家重點支持行業的公司，凈資產收益率可以略低，但不得低于9%;上述指標計算期間任何一年的凈資產收益率不得低于6%。 (6)公司在最近三年內財務會計文件無虛假記載或重大遺漏。 (7)本次配股募集資金后，公司預測的凈資產收益率應達到或超過同期銀行存款利率水平。 (8)配售的股票限于普通股，配售的對象為股權登記日登記在冊的公司全體股東。 (9)公司一次配股發行股份總數，不得超過該公司前一次發行并募足股份后其股份總數的30%，但公司將本次配股募集資金用于國家重點建設項目、技改項目的，可以不受30%的限制。 對于配股，中國證監會也要求上市公司聘請律師事務所來出具法律意見書，而且要求簽字律師及其所在律師事務所均要有從事證券業務的資格。也就是說，配股法律意見書也是上市公司申請配股的必備材料之一。 2.文書制作要點： 詳見格式。 (二)格式 上市公司配股法律意見書的內容與格式 ××律師事務所關于××公司××年 配股的法律意見書 (引言) 一、出具法律意見書的依據 (一)說明根據《證券法》、《公司法》及國務院證券管理部門關于上市公司配股的規定出具法律意見書。 (二)說明根據發行人與律師事務所簽訂的《委托協議》出具法律意見書。 二、律師應當聲明的事項 (一)說明是根據法律意見書出具日以前已經發生或存在的事實和我國現行法律、法規和規范性文件發表法律意見。 (二)律師已經對與出具法律意見書有關的所有的文件資料及證言進行審查判斷，并據此出具法律意見。 (三)說明已經按照本準則的要求對本次發行上市的合法性及對本次發行上市有重大影響的法律問題發表法律意見，法律意見書中不存在虛假、嚴重誤導性陳述及重大遺漏，否則愿承擔相應的法律責任。 (四)本法律意見書僅供發行人為該次股票發行、上市之日的使用，不得用作任何其他目的。 (五)律師同意將本法律意見書作為發行人本次配股所必備的法定文件，隨其他申報材料一起上報，并依法對其出具的法律意見承擔責任。 三、引言的結束段應載入下列文字： “本所律師根據《證券法》第13條的要求，按照律師行業公認的業務標準、道德規范和勤勉盡責精神，對××公司提供的上述文件和有關事實進行了核查和驗證，現出具法律意見如下：” (正文) 一、發行人發行股票的主體資格 (一)說明發行人是否為其股票已經依法在國務院證券管理部門批準的證券交易所交易的股份有限公司。 (二)說明發行人是否依法有效存續。即根據法律、法規及其章程，說明發行人是否有需要終止的情形出現。 (三)說明發行人章程的內容是符合現行法律、法規的規定，是否按《上市公司章程指引》修訂。 二、本次配股、上市的授權和批準 (一)說明公司本次配股是否按照公司章程和有關配股規定的程序作出決議。 (二)說明本次配股已經依法取得或者尚待取得有權部門同意發行、上市的許可事項。 三、本次發行、上市的實質條件 (一)逐項說明本次配股是否符合《證券法》、《公司法》以及國務院證券管理部門關于公司配股的具體規定。 (二)如股東以實物資產或者其他非現金資產作價抵作股款，說明此類資產是否已取得完備的權屬證書，此種行為的實施是否存在法律障礙。 (三)說明各股東在配售過程中是否受到公平對待。 四、說明本次配股所涉及的關聯交易及同業競爭 (一)說明發行人有哪些關聯企業。 (二)說明發行人與其關聯企業在本次配股中是否存在關聯交易，若存在關聯交易，還需說明關聯交易的內容、數量和金額。 (三)說明這種關聯交易是否會損害發行人及其股東的利益。 (四)若關聯交易一方是公司大股東，還需說明是否已采取必要措施對小股東的利益進行保護。 (五)說明股東大會關于本次配股涉及的關聯交易的表決程序是否符合法律、法規和《公司章程》的決定。 (六)說明發行人本次配股涉及的關聯企業間是否存在同業競爭。若存在同業競爭，還需說明是否已采取必要措施解決同業競爭。 (七)說明是否對關聯交易和同業競爭進行充分披露。 五、發行人募股資金的運用 (一)說明發行人前次募集資金的使用是否與原募集計劃一致。如果發行人改變前次募集資金的用途，應當說明該改變是否依法定程序獲得批準。 (二)說明發行人本次募股所籌資金的使用是否需要得到有權部門要求的批準或授權;如需要，是否已經得到批準或者授權。 (三)如果本次募集資金的運用涉及兼并、收購其他企業的，說明兼并、收購的方式及其法律性質，并說明是否存在法律障礙、是否存在法律糾紛。 六、本次配股所涉及到的重大債權、債務關系 (一)審查本次配股涉及的重大合同的合法性。 (二)說明發行人在上述合同項下的義務對本次配股是否構成法律障礙。 (三)說明發行人與股東之間是否存在重大債權債務關系及相互提供擔保的情況。 (四)說明發行人正在進行或將要進行的重大訴訟、仲裁或行政訴訟事項，并說明對本次配股是否構成法律障礙。 七、發行人的稅務問題 (一)說明發行人執行的稅種、稅率是否符合現行法律、法規及規范性文件的要求。 (二)說明發行人近三年是否依法納稅，是否被稅務部門處罰的情形。 八、董事、監事等高級管理人員 說明發行人的董事、監事等高級管理人員的任職是否符合法律、法規以及《公司章程》的規定，并說明其任期。 九、律師認為需要說明的其他問題 本準則未明確要求，但對配股有重大影響的法律問題，律師應當發表法律意見。 十、結論意見 概括說明對本次配股的意見，即對本次配股的合法性給予總括確認。 律師已經勤勉盡責仍不能對本次配股的合法性作總括確認的，應當發表保留意見，并說明對本次配股的影響程度。 (結尾) 一、法律意見書的日期及簽字、蓋章 二、法律意見書的正、副本份數 律師事務所名稱(加蓋公章) 經辦律師××× ×××(印刷體) ××× ×××(簽字) 年 月 日 |
