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【構(gòu)成要件故意】

一、故意的含義

《刑法》第14條第1款規(guī)定：“明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生，因而構(gòu)成犯罪的，是故意犯罪。”

構(gòu)成要件故意包括認(rèn)識要素和意志要素兩方面的內(nèi)容。

（一）認(rèn)識要素

這是指明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果。一般說來，犯罪人對行為、行為主體、行為對象、行為狀態(tài)、危害結(jié)果等構(gòu)成要件客觀方面的全部要素都應(yīng)有明確的認(rèn)識。例如，奸淫幼女行為，行為人必須明知幼女的年齡，否則可能就不構(gòu)成強(qiáng)奸罪。

行為人對客觀要素的認(rèn)識只需要有概括性的明知，不需有非常具體的認(rèn)識。例如，成立販賣毒品罪，只要求行為人認(rèn)識到自己販賣的是毒品，而不要求行為人認(rèn)識到所販賣毒品的具體種類。

無論是描述性構(gòu)成要件要素，還是規(guī)范性構(gòu)成要件要素，都是認(rèn)識要素中的內(nèi)容，但是，對于規(guī)范性構(gòu)成要件要素的認(rèn)識不同于對描述性構(gòu)成要件要素的認(rèn)識。對于后者，在認(rèn)定行為人是否存在認(rèn)識時，采取的是行為人的主觀標(biāo)準(zhǔn)。但對于規(guī)范性構(gòu)成要件要素的認(rèn)識不能只看行為人的主觀認(rèn)識。這正如羅克辛所指出的：“對于規(guī)范性構(gòu)成要素的認(rèn)識，不能僅僅取決于行為人主觀性的，在可能的情況下完全不合情理的不法評價本身，否則就將會違背法律作為一種客觀制度的性質(zhì)。”

小提醒

要注意區(qū)分事實和評價，一個事實的規(guī)范屬性，不是由行為人自己決定的，而是由規(guī)范決定的。

規(guī)范性構(gòu)成要件要素有社會評價要素（如淫穢物品）、經(jīng)驗法則的評價要素（如足以導(dǎo)致火車傾覆、毀壞）、法律的評價要素（如國家工作人員）這三類。

對于社會評價要素應(yīng)當(dāng)要遵循“行為人所屬的外行人的平行判斷”，借助一般人觀念判斷是否存在認(rèn)識。只有社會一般人具備認(rèn)識，才能推定行為人也有認(rèn)識。例如，財產(chǎn)性犯罪中的“數(shù)額較大”，“數(shù)額較大”并非單純的事實，它要根據(jù)社會價值觀進(jìn)行判斷，不同的人對一個物品的價值看法并不一致，因此它屬于具有會評價的規(guī)范性構(gòu)成要件要素。

［例1］天價蘭花案，兩個酒店服務(wù)員收拾客房時，發(fā)現(xiàn)墻角有幾棵小草，就拿回家種在了花盆里。豈知這幾棵“小草”是被稱為“西光蜀道”的名貴蘭花，市值4000元到6000元。顯然，按照“行為人所屬的外行人的平行判斷”規(guī)則，作為賓館服務(wù)員，不具備專業(yè)知識，無法斷定蘭花的價值，這就可以否定盜竊數(shù)額較大財產(chǎn)的故意。

［例2］丁以為《金瓶梅》是淫穢小說，遂購置大量的盜版《金瓶梅》，送給他人，丁不構(gòu)成傳播淫穢物品罪，因為社會一般人認(rèn)為《金瓶梅》不是淫穢物品。

對于經(jīng)驗法則的評價要素和法律的評價要素，則要區(qū)分對事實基礎(chǔ)和對評價事由的認(rèn)識，對前者的認(rèn)識是一種事實認(rèn)識，如果產(chǎn)生錯誤認(rèn)識，是會影響故意成立的，但對后者的認(rèn)識是一種法律認(rèn)識，如果產(chǎn)生錯誤認(rèn)識，那就屬于法律錯誤，一般不影響故意的成立。例如，作為義務(wù)是法律評價要素，它分為事實基礎(chǔ)和評價事由。

［例1］行為人誤認(rèn)為掉在水中的并非自己的女兒，有救助，這屬于事實錯誤，可以排除故意。

［例2］行為人明知自己的女兒掉入河中，卻誤認(rèn)為沒有救助義務(wù)，這屬于法律錯誤，不排除故意。

比較復(fù)雜的是結(jié)果加重犯。在結(jié)果加重犯中，一般認(rèn)為加重結(jié)果不屬于需要認(rèn)識的內(nèi)容，只需要具備認(rèn)識的可能性即可。換言之，如果行為人具備對基本犯罪構(gòu)成的認(rèn)識，那么只要對加重結(jié)果存在認(rèn)識可能性，就可成立結(jié)果加重犯。例如，行為人故意傷害他人，導(dǎo)致被害人死亡，行為人對死亡結(jié)果不需要有認(rèn)識，只要認(rèn)識到行為可能傷害對方，就應(yīng)對故意傷害致人死亡的結(jié)果承擔(dān)刑事責(zé)任。如果行為人認(rèn)識到行會導(dǎo)致對方死亡，依然希望或放任這種結(jié)果的發(fā)生，那么行為人直接成立故意殺人罪，而非故意傷害罪。

（二）意志要素

這是在認(rèn)識要素上的心理決意。它包括希望和放任，前者是對結(jié)果積極追求；后者則是對結(jié)果持容忍態(tài)度，雖不積極追求，但也不加防止，而是聽之任之。

二、故意的類型

故意可以分為直接故意和間接故意。兩者在認(rèn)識要素和意志要素上都存在區(qū)別：

（1）在認(rèn)識要素上，直接故意包括明知結(jié)果必然發(fā)生和可能發(fā)生，而間接故意則是明知結(jié)果可能發(fā)生。

（2）在意志要素上，直接故意是希望結(jié)果的發(fā)生，對結(jié)果積極追求；而間接故意是放任結(jié)果的發(fā)生，對危害結(jié)果既不積極追求也不設(shè)法避免。通說認(rèn)為，直接故意存在未遂、中止、預(yù)備等修正性構(gòu)成要件，而間接故意沒有修正性構(gòu)成要件存在的余地，如果沒有發(fā)生危害結(jié)果就根本不成立犯罪。

間接故意主要存在于三種情況下：

（1）行為人追求一個犯罪結(jié)果而放任另一個犯罪結(jié)果的發(fā)生。例如，某人想毒死他的妻子，然后給妻子做了飯菜并在飯中下毒，正好兒子回家吃飯，他也未加制止，結(jié)果妻兒都被毒死。行為人毒死妻子是直接故意，而對兒子的死，則是間接故意。

（2）行為人追求一個非犯罪性的結(jié)果而放任另一個犯罪結(jié)果的發(fā)生，對發(fā)生的犯罪結(jié)果而言，是間接故意。例如，行為人在公園里用氣槍打鳥，鳥在樹枝上，位置很低，公園人很多，行為人全然不顧附近游入，結(jié)果打傷游人，此種情況成立間接故意。

（3）在突發(fā)性的犯罪中，行為人不計后果，造成嚴(yán)重結(jié)果的發(fā)生。例如，甲販運(yùn)假煙駕車路過某檢查站時，被工商執(zhí)法部門攔住檢查。檢查人員乙正登車檢查時，甲突然發(fā)動汽車奪路而逃。乙抓住汽車車門的把手不放，甲為擺脫乙，在疾駛時突然急剎車，導(dǎo)致乙頭部著地身亡。這就是一種典型的突發(fā)性的間接故意。

【構(gòu)成要件過失】

《刑法》第15條規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，因為疏忽大意而沒有預(yù)見，或者已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免，以致發(fā)生這種結(jié)果的，是過失犯罪。過失犯罪，法律有規(guī)定的才負(fù)刑事責(zé)任。”

刑法以處罰故意為原則，處罰過失為例外。

一、過失的分類

犯罪過失包括過于自信的過失和疏忽大意的過失。

1.過于自信的過失

過于自信的過失是指行為人預(yù)見到自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，但輕信能夠避免，以致發(fā)生危害結(jié)果的心理態(tài)度。這種過失有兩個特征：

（1）行為人預(yù)見到自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果。這種預(yù)見是一種可能性而非不可避免性。另外，這種可能性的預(yù)見是具體的，而非抽象的畏懼感和不安感。例如，從事科學(xué)試驗的人總是預(yù)見了試驗失敗的可能性，但只要他們遵循了科學(xué)試驗規(guī)則，即使試驗失敗造成了損失，也不能認(rèn)定為過于自信的過失，這種對失敗可能性的認(rèn)識其實只是一種畏懼感。

（2）行為人輕信能夠避免犯罪結(jié)果的發(fā)生，違背了結(jié)果避免義務(wù)。一方面行為人希望并且相信能夠避免結(jié)果的發(fā)生，結(jié)果的發(fā)生違背了他的意愿；另一方面，行為人并沒有確實可靠的根據(jù)和能力避免結(jié)果的發(fā)生，例如，看見行人，但感覺正常車速不會撞人，于是沒有減速，結(jié)果撞死行人。輕信能夠避免通常表現(xiàn)為三種情況：①過高地估計了自己的能力；②不當(dāng)?shù)毓烙嬃爽F(xiàn)實存在的客觀條件對避免危害結(jié)果的作用；③誤認(rèn)為結(jié)果發(fā)生的可能性很小。

2.疏忽大意的過失

疏忽大意的過失是指應(yīng)當(dāng)預(yù)見到自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，但因為疏忽大意而沒有預(yù)見，以致發(fā)生這種結(jié)果的心理態(tài)度。疏忽大意的過失的特征如下：

（1）沒有預(yù)見。行為人沒有預(yù)見到結(jié)果的發(fā)生，因此疏忽大意的過失又稱無認(rèn)識過失。

（2）應(yīng)當(dāng)預(yù)見。行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見到自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，預(yù)見義務(wù)來源于法律法規(guī)、規(guī)章制度以及社會習(xí)俗。例如，護(hù)士進(jìn)行青霉素注射必須先做皮試，這是規(guī)章制度所規(guī)定的義務(wù)；而禁止高空拋物，則是法律所規(guī)定的義務(wù)。換句話來說，行為不僅要合法還要合理。

（3）出于疏忽大意沒有預(yù)見。疏忽大意是行為人馬馬虎虎，粗心大意，缺乏社會責(zé)任感，違背了社會共同生活的要求。

二、注意義務(wù)與注意能力

結(jié)果回避義務(wù)與結(jié)果預(yù)見義務(wù)統(tǒng)稱為注意義務(wù)。注意能力則是指是否擁有回避結(jié)果與預(yù)見結(jié)果的能力。如何判斷行為人的注意能力有多種學(xué)說，一般認(rèn)為，如果行為人的注意能力低于一般人，應(yīng)當(dāng)按照行為人的自身能力確定其注意義務(wù)。但若行為人的注意能力高于一般人，其注意義務(wù)則仍然按照一般人的標(biāo)準(zhǔn)來判定。

三、無罪過事件

《刑法》第16條規(guī)定：“行為在客觀上雖然造成了損害結(jié)果，但是不是出于故意或者過失，而是由于不能抗拒或者不能預(yù)見的原因所引起的，不是犯罪。”

無罪過事件包括意外事件和不可抗力。前者是指由于不能預(yù)見的原因引起了危害結(jié)果，行為人對結(jié)果的發(fā)生不但沒有預(yù)見，而且根據(jù)當(dāng)時的主客觀條件，也無法預(yù)見。后者是指由于不能抗拒的原因引起了危害結(jié)果，行為人遇到了不可抗拒的力量，無法避免結(jié)果的發(fā)生。例如，司機(jī)倒車，看見后面有很多孩子在玩，是下車將孩子們趕開，不還有個孩子故意躲在車輪下，結(jié)果被軋死。

附：罪過模式的區(qū)分

罪過模式認(rèn)識要素意志要素注意義務(wù) 危險目的和動機(jī)

直接故意明知結(jié)果必然發(fā)生或可能發(fā)生希望，對結(jié)果投贊成票只存在于直接故意中

間接故意明知結(jié)果可能發(fā)生放任（不希望），對結(jié)果投棄權(quán)票；對結(jié)果的回避未采取措施，或者所采取的措施在概率上很難防止結(jié)果發(fā)生

過于自信違背意愿（不希望），對結(jié)果投反對票違背結(jié)果回避義務(wù) 社會不允許之危險

疏忽大意無認(rèn)識違背意愿，對結(jié)果投反對票違背結(jié)果預(yù)見義務(wù)

意外事件無結(jié)果預(yù)見義務(wù) 社會允許之危險

不可抗力明知結(jié)果可能發(fā)生無結(jié)果回避義務(wù)

構(gòu)成要件事實上的認(rèn)識錯誤

認(rèn)識錯誤即主觀與客觀認(rèn)識不統(tǒng)一，它包括法律上的認(rèn)識錯誤與事實上的認(rèn)識錯誤。法律上的認(rèn)識錯誤屬于責(zé)任阻卻所要討論的話題，此處我們只討論事實上的認(rèn)識錯誤。

一、事實上的認(rèn)識錯誤的分類

（一）具體事實錯誤與抽象事實錯誤

具體的事實認(rèn)識錯誤，是指行為人認(rèn)為的事實與實際發(fā)生的事實雖然不一致，但沒有超出同一犯罪構(gòu)成的范圍，即行為人只是在某個犯罪構(gòu)成的范圍內(nèi)發(fā)生了對事實的認(rèn)識錯誤。例如，黃某意圖殺死張某，當(dāng)其得知張某當(dāng)晚在單位值班室值班時，即放火致使值班室燒毀，其結(jié)果卻是將頂替張某值班的李某燒死。

抽象的事實認(rèn)識錯誤，是指行為人主觀認(rèn)識與實際事實超出同一犯罪構(gòu)成的范圍的認(rèn)識錯誤。例如，張某非常妒忌鄰居家有寶馬車，一晚見寶馬車停在樓下，便從窗戶上往下扔了一塊磚頭，希望把車砸毀，但卻誤中旁邊路人，造成其重傷。（寶馬車案）

（二）對象錯誤、打擊錯誤與因果關(guān)系的認(rèn)識錯誤

如果根據(jù)構(gòu)成要件要素進(jìn)行分類，可以將認(rèn)識錯誤區(qū)分為對象錯誤、打擊錯誤和因果關(guān)系的認(rèn)識錯誤。

1.對象錯誤。行為人誤把甲對象當(dāng)作乙對象加以侵害。這又可分為具體的對象認(rèn)識錯誤和抽象的對象認(rèn)識錯誤。前者行為人的認(rèn)識內(nèi)容與客觀事實屬于同一犯罪構(gòu)成，后者行為人認(rèn)識內(nèi)容與客觀對象不屬于同一犯罪構(gòu)成。

2.打擊錯誤，又稱方法錯誤。行為本身的誤差，導(dǎo)致行為人所欲攻擊的對象與實際受害的對象不一致。這也分為具體的打擊錯誤和抽象的打擊錯誤兩類。

對象錯誤與打擊錯誤的區(qū)分是一個比較復(fù)雜的問題。打擊錯誤在主觀認(rèn)識上并無錯誤，只是行為產(chǎn)生偏差而發(fā)生意外的結(jié)果，而對象錯誤在主觀上存在認(rèn)識錯誤，以致行為結(jié)果與其認(rèn)識存在錯誤。在打擊錯誤中，錯誤是在著手之后發(fā)生的，而在對象錯誤中，錯誤則與著手同時產(chǎn)生。

［例1］（轎車爆炸案）甲試圖殺害乙，將炸彈安裝在乙一直用于上下班的轎車上（偏僻路段），設(shè)置了只要用鑰匙啟動車輛便立即爆炸的裝置，但第二天碰巧是乙的妻子丙乘坐該轎車，結(jié)果炸死了丙。

［例2］（電話敲詐案）甲以脅迫乙的意思給乙家里打電話，因為電話座機(jī)發(fā)生故障，串線到丙家里，丙接電話時，甲認(rèn)為對方是乙，對其實施敲詐。

隔隙犯的著手標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該根據(jù)行為是否對法秩序有現(xiàn)實的緊迫危險，足以動搖民眾的法安全感進(jìn)行具體判斷。在轎車爆炸案中，只有當(dāng)被害人啟動轎車才可能發(fā)生法秩序侵害的具體危險，因此此案屬于對象錯誤；在電話敲詐案中甲撥打電話還未著手（比如電話始終未能接通），只有當(dāng)其撥通電話開始對他人進(jìn)行威脅，才可能具有對財產(chǎn)權(quán)現(xiàn)實侵犯的緊迫性因此此案也屬于對象錯誤。

小提醒

如果把打擊錯誤比喻為“子彈錯誤”，那對象錯誤就是“開槍錯誤”，當(dāng)行為人開槍之時，如果對射殺對象產(chǎn)生錯誤，就是對象錯誤；當(dāng)行為人開槍之后，由于子彈發(fā)生偏差，則是打擊錯誤。

3.因果關(guān)系的錯誤

這是指侵害的對象沒有錯誤，但造成侵害的因果關(guān)系的發(fā)展過程與行為人所預(yù)想的發(fā)展過程不一致，以及侵害結(jié)果推后或者提前發(fā)生的情況。因果關(guān)系的錯誤主要有三種情況：狹義的因果關(guān)系的錯誤、事前故意與構(gòu)成要件的提前實現(xiàn)。

（1）狹義的因果關(guān)系的錯誤，是指結(jié)果的發(fā)生不是按照行為人對因果關(guān)系的發(fā)展所預(yù)見的進(jìn)程來實現(xiàn)的情況。例如，甲為了使乙淹死而將其推入井中，但井中沒水，乙摔死在井中。根據(jù)通說，故意的成立所要求的對因果關(guān)系的認(rèn)識，只要行為人對因果關(guān)系的基本部分有認(rèn)識，而不要求行為人對因果關(guān)系發(fā)展的具體樣態(tài)有明確的認(rèn)識。也就是說，這種因果關(guān)系的認(rèn)識錯誤不影響故意犯罪既遂的成立。

（2）事前故意，是指行為人誤認(rèn)為第一個行為已經(jīng)造成結(jié)果，出于其他目的實施第二個行為，實際上第二個行為才導(dǎo)致預(yù)期結(jié)果的發(fā)生。例如，劉某基于殺害潘某的意思將潘某勒昏，誤以為其已死亡，為毀滅證據(jù)而將潘某扔下懸崖事后查明，潘某不是被勒死的而是從懸崖墜落致死。在學(xué)說上，對于事前故意的處理有多種觀點，通說認(rèn)為可以將前后兩個行為視為一個整體，視為因果關(guān)系的認(rèn)識錯誤處理，只要滿足相當(dāng)?shù)囊蚬P(guān)系，就成立一個故意殺人罪既遂。

（3）構(gòu)成要件的提前實現(xiàn)，是指提前實現(xiàn)了行為人所預(yù)想的結(jié)果。例如，甲準(zhǔn)備讓乙服用安眠藥，待其睡著后，將其吊死，制造乙自殺的假象。但未等到甲實施吊死乙的行為，乙已經(jīng)由于服用過量的安眠藥而死亡。由于行為人實施的第一行為已經(jīng)導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生，應(yīng)認(rèn)定為故意犯罪既遂。

小提醒

關(guān)于因果關(guān)系的認(rèn)識錯誤，一般認(rèn)為只要行為與結(jié)果之間存在因果關(guān)系，那么因果關(guān)系的認(rèn)識錯誤就不能影響故意的成立。當(dāng)然，如果沒有因果關(guān)系，則此認(rèn)識錯誤會影響故意的成立。

二、具體事實錯誤的處理

1.具體符合說和法定符合說

對于具體的事實認(rèn)識錯誤，在學(xué)說上，一直存在具體符合說與法定符合說的爭論。（規(guī)范）具體符合說認(rèn)為，只要行為人主觀所認(rèn)識的犯罪事實和客觀發(fā)生的犯罪事實不具體一致，那么對于實際發(fā)生的犯罪事實，就不成立故意法定符合說認(rèn)為，行為人所認(rèn)識到的犯罪事實和現(xiàn)實發(fā)生的犯罪事實在構(gòu)成要件上一致的話，就成立故意。

2.對象錯誤

在對象錯誤上，具體符合說與法定符合說的結(jié)論一般是一致的。例如，甲想殺乙，卻誤將丙當(dāng)成乙進(jìn)行殺害。法定符合說認(rèn)為，由于乙丙均是“人”，就故意殺人罪的構(gòu)成要件而言，在“人”這種抽象性層面上，可以認(rèn)為行為人的認(rèn)識事實與實際的客觀事實在構(gòu)成要件上是相符合的，因而并不阻卻故意。具體符合說則認(rèn)為，就甲的認(rèn)識而言，乙與丙均屬于具體的“人”，并且，由于行為人殺害的也是具體的人，因而在“人”這一具體性層面上，可以認(rèn)為甲的認(rèn)識事實與實現(xiàn)事實之間并無不一致。具體符合說并不要求行為人對被害人姓名、體貌這些非刑法要素存在認(rèn)識，畢竟刑法只規(guī)定了故意殺人罪，而沒有規(guī)定故意殺乙罪。只要行為人認(rèn)識到自己在殺一個具體的人，就具備主觀認(rèn)識。

3.打擊錯誤

在打擊錯誤上，兩種學(xué)說的區(qū)別十分明顯。具體而言，有以下三種情況：

［例1］甲射殺乙，但卻誤傷丙，致其死亡。

［例2］甲射殺乙，致乙負(fù)傷，但卻誤致丙死亡。

［例3］甲射殺乙，導(dǎo)致乙丙二人死亡。

根據(jù)法定符合說，行為人主觀上意圖殺死“抽象意義上的人”，實際上也有“人”被甲殺死，故上述三種情況都成立故意殺人罪的既遂。

根據(jù)具體符合說，刑法關(guān)于故意殺人罪的規(guī)范本質(zhì)是“禁止殺人”，此處之“人”應(yīng)是具體的人，而非抽象的人。換言之，刑法禁止甲殺害為所認(rèn)識到的作為個別具體法益主體的乙和丙。因此，不宜將乙和丙，抽象化到“抽象意義上的人”這一程度。故此，在例1、2中，甲成立針對乙的故意殺人罪的未遂和針對丙的過失致人死亡罪的想象競合，在例3中，甲成立故意殺人罪的既遂（針對乙）和過失致人死亡罪（針對丙）的想象競合。

小提醒

法定符合說與具體符合說最大的分歧在于客觀上不同的客體能否等價。具體符合說關(guān)注具體客體，認(rèn)為每個客體都有其獨特價值，不能一律等價視之。而法定符合說關(guān)注抽象客體，認(rèn)為不同客體之間內(nèi)在本質(zhì)有相同點，在相同本質(zhì)上可以等價。我國的通說是法定符合說。

三、抽象事實錯誤的處理

在法考中，對于抽象事實錯誤，采取法定符合說。

法定符合說所謂的“構(gòu)成要件重合”又有形式重合、實質(zhì)重合和罪質(zhì)重合的爭論，本書認(rèn)為，構(gòu)成要件的重合應(yīng)該在形式的基礎(chǔ)上考慮實質(zhì)的需要。這種重合包括如下情況：

1.法條重合。法條重合也即法條競合，在此情況下，特別法和普通法在普通法的范圍內(nèi)是重合的。

［例1］行為人出于盜竊財物的目的卻盜竊了槍支，客觀上雖然實施了盜竊槍支的行為，但主觀上沒有盜竊槍支的故意，不能認(rèn)定為盜竊槍支罪。但主客觀在盜竊罪（普通法）的范圍內(nèi)是重合的，故成立盜竊罪的既遂。

［例2］行為人主觀上想走私武器，客觀上走私了假幣，由于武器和假幣都屬于國家禁止進(jìn)出口的物品，故主客觀在走私國家禁止進(jìn)出口的物品范圍內(nèi)重合，可以成立走私國家禁止進(jìn)出口的物品罪。

2.規(guī)范重合。當(dāng)兩種犯罪的性質(zhì)相同，重罪的行為在客觀上可以涵蓋輕罪，重罪與輕罪在輕罪的范圍內(nèi)是重合的。比如盜竊和搶劫在盜竊的范圍內(nèi)重合，強(qiáng)制猥褻和強(qiáng)奸在強(qiáng)制猥褻的范圍內(nèi)重合。

［例1］行為人主觀想盜竊，客觀上實施了搶劫，構(gòu)成盜竊罪的既遂。

［例2］行為人主觀上想銷售假藥，但卻銷售了劣藥（造成了嚴(yán)重后果），構(gòu)成銷售劣藥罪的既遂。

3.選擇重合。選擇重合主要針對選擇性罪名中的行為對象在法律意義上的重合。

［例1］行為人主觀上想拐賣婦女，客觀上拐賣了兒童由于拐賣婦女、兒童罪是選擇性罪名，所以可以做如下推導(dǎo)：行為人主觀上想拐賣婦女或兒童，但客觀上拐賣了兒童，自然在拐賣兒童的范圍內(nèi)重合，直接認(rèn)定為拐賣兒童罪的既遂即可。

［例2］甲想倒賣車票，但事實上倒賣的是船票，甲行為構(gòu)成倒賣船票罪。

四、主客觀相統(tǒng)一原則的判斷

在認(rèn)定犯罪時，不能只考慮主觀，否則就是主觀歸罪也不能只考慮客觀，否則就是客觀歸罪，而要同時考慮主客觀兩個方面。在刑法理論中，主客觀相統(tǒng)一原則是最重要的一個思考方法。只要主觀構(gòu)成要件和客觀構(gòu)成要件可以在同一個構(gòu)成要件內(nèi)或者構(gòu)成要件的重合部分能夠統(tǒng)一，一般就可以該罪的既遂論之。如果不能統(tǒng)一，則無法成立既遂。如果符合數(shù)個犯罪構(gòu)成，則以想象競合，從一重罪論處。

主觀故意：事實認(rèn)識，規(guī)范評價；客觀內(nèi)容：行為，結(jié)果，因果關(guān)系；統(tǒng)一：故意的既遂

主客觀相統(tǒng)一原則中的主觀要注意區(qū)分事實和評價，行為人只能決定自己所認(rèn)識到的事實，至于這種事實的規(guī)范屬性并不取決于他自己的評價，而是由規(guī)范所決定的。例如，某游戲廳早上8點剛開門，甲就進(jìn)入游戲廳玩耍，發(fā)現(xiàn)游戲機(jī)上有一個手機(jī)，甲馬上裝進(jìn)自己口袋，然后逃離。事后查明，該手機(jī)是游戲廳老板打掃房間時順手放在游戲機(jī)上的，但甲稱其始終以為該手機(jī)是其他顧客遺忘的財物。在這個案件中，甲知道自己拿了并非自己的手機(jī)，但卻誤認(rèn)為是“遺忘物”。然而，甲只能決定自己所認(rèn)識到的事實即“拿了他人遺忘在網(wǎng)吧的手機(jī)”，至于這個事實的法律屬性則是由規(guī)范決定的，而不取決他的個人見解。按照刑法規(guī)定，“遺忘”在剛開門的網(wǎng)吧中的手機(jī)，應(yīng)該被推定為網(wǎng)吧管理者無因保管的財物，因此行為人的主觀心態(tài)應(yīng)該是盜竊，而非侵占，甲的行為應(yīng)當(dāng)以盜竊罪定罪。

小提醒

主客觀相統(tǒng)一原則中的主觀必須在行為人所認(rèn)識到的主觀事實上進(jìn)行規(guī)范的評價。如果行為人的評價（即認(rèn)為其他顧客遺忘在網(wǎng)吧中的財物屬于“遺忘物”）與社會規(guī)范不符，當(dāng)然應(yīng)該采取規(guī)范的評價。

如果行為人認(rèn)為自己的行為不是犯罪，但法律規(guī)范認(rèn)為是犯罪，行為人當(dāng)然構(gòu)成犯罪。但是，如果行為人認(rèn)為自己的行為是犯罪，但法律規(guī)范認(rèn)為不是犯罪，行為人自然也不是犯罪。如果行為人認(rèn)為自己的行為是A罪，但法律規(guī)范認(rèn)為是B罪，行為人自然構(gòu)成B罪。

【特殊的主觀要素】

犯罪目的和動機(jī)也屬于主觀的構(gòu)成要件要素。

犯罪目的是犯罪人希望通過實施犯罪行為達(dá)到某種危害社會的心理態(tài)度。犯罪目的可以分為普通的犯罪目的和特定的犯罪目的，前者即直接故意的意志要素，即主觀上希望的內(nèi)容，后者即通過實施直接危害結(jié)果之后進(jìn)一步追求某種結(jié)果或非法利益的心理狀態(tài)，這也就是所謂的目的犯，例如，《刑法》第152條第1款規(guī)定的走私淫穢物品罪中的“以牟利或傳播為目的”；第239條第1款和第3款綁架罪中的“以勒索財物為目的”；第276條規(guī)定的破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪中的“由于泄憤報復(fù)或其他個人目的”。不具有故意與過失的行為不可能成立犯罪，在某種情況下，具有故意的行為也可能不成立犯罪，因為某些犯罪的成立除了要求故意以外，還要求特定的犯罪目的。特定的犯罪目的是一種主觀超過要素，不需要有相對應(yīng)的客觀內(nèi)容，例如，綁架罪需要以“勒索”為目的，但若客觀上沒有勒索成功，這也不影響綁架罪的成立。

小提醒

主客觀相統(tǒng)一原則有兩個例外喔！①結(jié)果加重犯對加重結(jié)果主觀不需要有明知，只要有過失即可；②特定的目的犯，在客觀上不需要有相匹配的客觀內(nèi)容。

犯罪目的在某些犯罪中具有區(qū)別罪與非罪的意義，在某些犯罪中則具有區(qū)分此罪與彼罪的意義。另外，犯罪目的還影響量刑。一般認(rèn)為，無論是普通的犯罪目的，還是特定的犯罪目的，只在直接故意中才存在。

犯罪動機(jī)是指刺激犯罪人實施犯罪行為以達(dá)到犯罪目的的內(nèi)心起因。例如，《刑法》第243條第1款規(guī)定的誣告陷害罪中的“意圖使他人受刑事追究”。犯罪動機(jī)與犯罪目的同樣是行為人的心理活動，都是通過犯罪行為表現(xiàn)出來，都反映行為人的某種需求。兩者的區(qū)別在于：動機(jī)產(chǎn)生在前，目的產(chǎn)生在后；動機(jī)回答行為人實施犯罪行為的心理動因何在，目的則回答行為人實施犯罪行為所希望發(fā)生的結(jié)果是什么動機(jī)不以危害結(jié)果為內(nèi)容，目的一般以危害結(jié)果為內(nèi)容；同一性質(zhì)的犯罪，動機(jī)可以是多種多樣，但目的只有一個，不同性質(zhì)的犯罪，目的不同，但動機(jī)可以相同。

（圖片與內(nèi)容無關(guān)）

原文載《羅翔講刑法》，羅翔編著，法律出版社，2020年8月第一版。P30-39。

整理：江蘇省蘇州市公安局法制支隊（直屬分局）“不念，不往”“詩心竹夢”。

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