一、單項選擇題
1.下列各項法律規范中,屬于確定性規范的是( )
A.供用水、供用氣、供用熱力合同,參照供用電合同的有關規定
B.法律、行政法規禁止或者限制轉讓的標的物,依照其規定
C.國務院反壟斷委員會的組成和工作規則由國務院規定
D.因正當防衛造成損害的,不承擔民事責任
【解析】選項A、B不符合題意,屬于準用性規范,準用性規范是指本身沒有具體的規則內容,而是規定可以援引或參照其他有關規定內容的法律規定選項C不符合題意,屬于委任性規范,委任性規范指只規定某種概括性指示,具體內容則由有關國家機關通過相應途徑或程序加以確定的法律規范;選項D符合題意,厲于確定性規范,確定性規范是指內容已經完備明確,無須再援引或者參照其他規范來確定其內容的法律規范。
【答案】D
2.根據民事法律制度的規定,下列各項中,屬于雙方民事法律行為的是( )
A.委托代理的撤銷
B.無權代理的追認
C.房屋的贈與
D.債務的免除
【解析】選項A、B、D不符合題意,屬于單方民事法律行為,單方民事法律行為是根據一方當事人的意思表示而成立的民事法律行為,如委托代理的撤銷、債務的免除、無權代理的追認等;選項C符合題意,屬于雙方民事法律行為,雙方民事法律行為是指兩個當事人之間意思表示一致而成立的民事法律行為,如合同、決議等。贈與合同,需要贈與人與受贈人意思表示達成一致才能成立,是雙方民事法律行為。
【答案】C
3.根據民事法律制度的規定,下列主體中,具有完全行為能力的是（ ）
A.8周歲的乙
B.15周歲的少年天才丙
C.剛出生的甲
D.18周歲的大學生丁
【解析】選項A、B不符合題意,屬于限制民事行為能力人,8周歲以上(≥8周歲)的未成年人為限制行為能力人;選項C不符合題意,屬于無民事行為能力人,不滿8周歲(≤8周歲)的未成年人為無民事行為能力人,由其法定代理人代理實施民事法律行為;選項D符合題意,18周歲以上(≥18周歲)的自然人是成年人,成年人為完全民事行為能力人。
【答案】D
4.根據物權法律制度的規定,下列選項中,屬于動產的是( )
A.房屋
B.林木
C.海域
D.船舶
【解析】不動產指不可移動,或如移動將損害其價值的物,包括土地、海域以及房屋、林木等地上定著物。動產則是指不動產以外的物。選項A、B、C不符合題意,屬于不動產；選項D符合題意,屬于動產。
【答案】D
5.根據合同法律制度的規定,下列各項中,應當承擔締約過失責任的是( )
A.丙未按時履行支付租金的義務
B.丁駕駛機動車違反交通規則撞傷行人
C.甲假借訂立合同,惡意與乙進行磋商
D.戊辭職后違反競業禁止約定從事同業競爭
【解析】
選項A、D不符合題意,應承擔違約責任;；選項B不符合題意,應承擔侵權責任；選項C符合題意,當事人在訂立合同過程中有下列情形之一,給對方造成損失的,應當承擔損害賠償責任:(1)假借訂立合同,惡意進行磋商;(2)故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況;(3)當事人泄露或者不正當地使用在訂立合同過程中知悉的商業秘密;(4)有其他違背誠實信用原則的行為。
【答案】C
6.2017年,甲有限合伙企業實現利潤300萬元。2018年初,合伙企業向普通合伙人乙、丙及有限合伙人丁各分配利潤100萬元。根據合伙企業法律制度的規定,就上述可分配利潤應繳納所得稅的主體是( ）
A.乙和丙
B.乙、丙和丁
C.丁
D.甲、乙、丙和丁
【解析】合伙企業的生產經營所得和其他所得,按照國家有關稅收規定,由合伙人分別繳納所得稅。
合伙企業不繳納企業所得稅。
【答案】B
7.某普通合伙企業合伙人甲擬對外轉讓其持有的合伙財產份額,合伙協議對于轉讓程序無特定約定。根據合伙企業法律制度的規定,下列關于該轉讓的表述中,正確的是( )
A.須經全體合伙人2/3以上同意
B.須經甲以外的其他合伙人2/3以上同意
C.須經全體合伙人1/2以上同意
D.須經甲以外的其他合伙人一致同意
【解析】除合伙協議另有約定外,合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業中的全部或者部分財產份額時,須經其他合伙人一致同意。
【答案】D
8.2017年6月,自然人甲、乙、丙設立某合伙企業。合伙協議約定:甲、乙各出資30萬元。丙出資90萬元,均應于合伙企業成立之日起2年內繳清。合伙協議未約定利潤分配事項。2018年6月,合伙企業擬分配利潤,此時甲、乙已完全履行出資義務,丙已向合伙企業出資60萬元,在甲、乙、丙未能就此次利潤分配方案達成一致意見的情形下,下列關于此次利潤應如何分配的表述中,正確的是( )
A.甲、乙、丙應按1:1:2的比例分配
B.甲、乙、丙應按1:1:3的比例分配
C.甲、乙、丙應按1:1:1的比例分配
D.甲、乙、丙應按各自對合伙企業的貢獻度分配
【解析】合伙企業的利潤分配、虧損分擔,按照合伙協議的“約定”辦理;合伙協議未約定或者約定不明確的,由合伙人“協商”決定;協商不成的,由合伙人按照“實繳”出資比例分配、分擔(1:1:2);無法確定出資比例的,由合伙人“平均”分配、分擔。本題中,未有約定并且協商不成,因此應按“實繳出資”比例分配(1:1:2)。
【答案】A
9.根據合伙企業法律制度的規定,合伙協議未約定合伙期限的,在不給合伙企業事務執行造成不利影響的情況下,合伙人可以退伙,但應當提前一定期限通知其他合伙人,該期限是( )日
A.7日
B.15日
C.30日
D.10日
【解析】
合伙協議未約定合伙期限的,合伙人在不給合伙企業事務執行造成不利影響的情況下,可以退伙,但應當提前30日通知其他合伙人。
【答案】C
10.根據合伙企業法律制度的規定,下列關于有限合伙企業的表述中,錯誤的是( )。
A.除法律另有規定外,有限合伙人人數不得超過200人
B.國有獨資公司及公益性的事業單位,不得擔任普通合伙人
C.法人及其他組織均可依照法律規定設立有限合伙企業
D.有限合伙企業僅剩普通合伙人的,應當轉為普通合伙企業
【解析】選項A表述錯誤,有限合伙企業由“2個以上50個以下”合伙人設立;選項B表述正確,國有獨資公司、國有企業、上市公司以及公益性的事業單位、社會團體不得成為普通合伙人；選項C表述正確,自然人、法人和其他組織可以依照法律規定設立有限合伙企業選項D表述正確,《合伙企業法》規定,有限合伙企業僅剩有限合伙人的,應當解散;有限合伙企業僅剩普通合伙人的,應當轉為普通合伙企業
【答案】A
11.某有限責任公司股東甲、乙、丙的持股比例分別為9%、9%和82%。公司未設監事會,乙任監事;丙任執行董事,甲發現丙將公司資產擅自低于市價轉讓給丙妻,嚴重損害公司利益。遂書面請求乙對丙提起訴訟。乙礙于情面,未提起訴訟。甲的下列行為中,符合公司法律制度規定的是( )。
A.以自己的名義對丙提起訴訟,要求其賠償公司損失
B.提議召開臨時股東會,要求丙對相關事項作出說明
C.請求公司以合理價格收購其股權,從而退出公司
D.以公司監督機構失靈、公司和股東利益受到嚴重損害為由,請求人民法院解散公司
【解析】董事、高級管理人員侵犯公司利益,有限責任公司的股東可以書面請求監事會或者不設監事會的有限責任公司的監事向人民法院提起訴訟。如果監事會或者不設監事會的有限責任公司的監事收到股東的書面請求后拒絕提起訴訟,或者自收到請求之日起30日內未提起訴訟,或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的,股東有權為了公司的利益以自已的名義直接向人民法院提起訴訟。本題中,董事丙將公司資產擅自低于市價轉讓給其妻,損害公司利益,甲書面請求乙對丙提起訴訟。乙礙于情面,未提起訴訟,因此甲有權以自己的名義對丙提起訴訟,要求其賠償公司損失。
【答案】A
12.某有限責任公司有甲、乙兩名股東,分別持有70%和30%的股權。2018年3月,乙發現,該公司基于股東會2017年2月作岀出的増資決議増加了注冊資本,乙的持股比例被稀釋。經查,該公司2017年2月并未召開股東會作出増資決議。根據公司法律制度的規定,如果乙擬提起訴訟推翻増資決議,其訴訟請求應當是( )。
A.撤銷決議
B.確認決議不成立
C.確認決議無效
D.確認決議效力待定
【解析】股東(大)會、董事會決議存在下列情形之一,當事人主張決議不成立的,人民法院應當予以支持:(1)公司未召開會議的,但依法可以不召開股東(大)會而直接作出決定,并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章的除外;(2)會議未對決議事項進行表決的;(3)出席會議的人數或者股東所持表決權不符合公司法或者公司章程規定的;(4)會議的表決結果未達到公司法或者公司章程規定的通過比例的;(5)導致決議不成立的其他情形。
【答案】B
13.根據公司法律制度的規定,下列主體中,有資格提出上市公司獨立董事候選人的是( )。
A.持有上市公司已發行股份1%以上的股東
B.上市公司的董事長
C.上市公司的職工代表大會
D.上市公司的監事會主席
【解析】
上市公司董事會、監事會、單獨或者合并持有上市公司已發行股份1%以上的股東可以提出獨立董事候選人,并經股東大會選舉決定。
【答案】A
14.某有限責任公司的自然人股東甲死亡。公司章程對于股權繼承無特別規定。根據公司法律制度的規定,甲的合法繼承人享有的權利是( )
A.繼承甲的股東資格,并享有全部股東權利
B.繼承甲的股東資格,但表決權受一定限制
C.繼承甲所持股權的財產利益,但不得繼承股東資格
D.繼承甲所持股權的財產利益,但繼承股東資格須經其他股東過半數通過
【解析】自然人股東死亡后,其合法繼承人可以直接繼承股東資格,公司章程另有規定或全體股東另有約定的除外。
【答案】A
5.甲股份有限公司為非上市公眾公司。擬向5名戰略投資者發行股票,募集資金。根據證券法津制度的規定,甲公司應當向證監會履行的手續是( )
A.申請備案
B.申請核準
C.事后知會
D.申請注冊
【解析】已經成為非上市公眾公司的發行人向特定對象發行服票時,須經過中國證監會的核準,并且發行對象必須是中國證監會規定的特定對象
【答案】B
16.根據證券法律制度的規定,首次公開發行股票數量在2000萬股(含)以下且無老股轉讓計劃的,其發行價格的確定方式是( )
A.直接定價
B.競價定價
C.網下詢價
D.機構報價
【解析】發行股票數量在2000萬股(含)以下且無老股轉讓計劃的,應當通過直接定價的方式確定發行價格
【答案】A
17.根據企業破產法律制度的規定,管理人依法編制的債杈登記表,應當提交特定主體核査。該特定主體是
( )
A.債權人委員會
B.債權人會議主席
C.人民法院
D.第一次債權人會議
【解析】管理人依法編制的債權登記表,應當提交第一次債權人會議“核查”。
【答案】D
18.根據票據法律制度的規定,下列票據記載事項中,可以更改的是( )。
A.出票日期
B.付款人名稱
C.票據金額
D.收款人名稱
【解析】
票據金額、出票日期、收款人名稱不得更改,更改的票據無效。
【答案】B
19.根據企業國有資產法律制度的規定,下列關于企業國有資產的表述中,正確的是( )
A.企業國有資產是指國家對企業各種形式的出資所形成的權益
B.國家作為出資人對所出資企業的法人財產享有所有權
C.企業國有資產即國家出資企業的法人財產
D.國家對企業出資所形成的廠房、機器設備等固定資產的所有權屬于國家
【解析】選項A表述正確,企業國有資產是指國家作為出資人對所出資企業所享有的權益；選項B、C、D表述錯誤,企業國有資產與企業法人財產不同。企業國有資產是指國家作為出資人對所出資企業所享有的權益,而不是指國家出資企業的各項具體財產。出資人將出資投入企業,所形成的企業的廠房、機器設備等企業的各項具體財產,屬于企業的法人財產權。
【答案】A
20.根據企業國有資產法律制度的規定,下列國有獨資公司的人員中,應當由履行出資人職責的機構任免的是( )。
A.副董事長
B.副總經理
C.總經理
D.財務負責人
【解析】選項A符合題意,根據規定,履行岀資人職責的杌構依照法律、行政法規以及企業章程的規定,任免國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、監事會主席和監事選項B、C、D不符合題意,履行出資人職責的機構依照法律、行政法規以及企業章程的規定,任免國有獨資企業的經理、副經理、財務負責人和其他高級管理人員。
【答案】A
21.根據企業國有資產法律制度的規定,金融企業國有資產的監督管理部門是( ）
A.國資委
B.中國人民銀行
C.財政部門
D.銀保監會
【解析】根據規定,財政部門是金融企業國有資產的監督管理部門。
【答案】C
22.根據反壟斷法律制度的規定,下列各項中,屬于界定相關商品市場的基本標準的是( )
A.商品的外形、特性、質量和技術特點等總體特征和用途
B.商品的運輸成本和運輸特征
C.商品間較為緊密的相互替代性
D.商品的使用期限和季節性
【解析】選項A符合題意,屬于從需求角度界定相關商品市場；選項B不符合題意,屬于界定相關地域市場的基本標準；選項C、D不符合題意,屬于界定相關時間市場的基本標準。
【答案】A
23.根據涉外投資法律制度的規定,外國投資者以股權作為支付手段并購中國境內企業的審批機關是( )。
A.國家發改委
B.省級商務主管部門
C.商務部
D.國家市場監督管理總局
【解析】外國投資者以股權并購境內公司應報送商務部審批。
【答案】C
24.根據對外貿易法律制度的規定,下列關于國營貿易和國營貿易企業的表述中,正確的是( )。
A.實行國營貿易管理的貨物的目錄,由海關總署會同其他有關部門確定
B.實行國營貿易管理的貨物的進出口業務一概由授權企業經營
C.國營貿易是世界貿易組織明文允許的貿易制度
D.判斷一個企業是不是國營貿易企業,關鍵是看該企業的所有制形式
【解析】選項A表述錯誤,實行國營貿易管理的貨物和經授杈經營企業的目錄,由商務部會同國務院其他有關部門確定、調整并公布；選項B表述錯誤,實行國營貿易管理貨物的進岀口業務只能由經授權的企業經營,但國家允許部分數量的國營貿易管理貨物的進岀口業務由非授權企業經營的除外;選項℃表述正確,國營貿易是世界貿易組織明文允許的貿易制度;選項D表述錯誤,判斷一個企業是不是國營貿易企業,關鍵是看該企業是否在國際貿易中享有專營權或特許權,與該企業的所有制形式并無必然聯系。
【答案】C
二、多項選擇題
二、多選題
1.下列各項中,屬于我國法律淵源的有( )。
A.《支付結算辦法》
B.《最高人民法院關于適用<中華人民共和國物權法〉若干問題的解釋(一)》
C.《中華人民共和國立法法》
D.《上市公司信息披露管理辦法》
【解析】法律淵源是指法律的存在或表現形式。我國的法律淵源主要有:憲法、法律、法規、規章、司法解釋、國際條約和協定。選項A、D符合題意,中國人民銀行發布的《支付結算辦法》和中國證監會發布的《上市公司信息披露管理辦法》屬于部門規章;選項B符合題意,《最高人民法院關于適用<中華人民共和國物權法>若干問題的解釋(一)》屬于司法解釋;選項C符合題意,《中華人民共和國立法法》屬于法律。
【答案】ABCD
2.根據民事法律制度的規定,下列各項中,屬于無相對人的意思表示的有( )
A.拋棄動產
B.授予代理權
C.設立遺囑
D.行使解除權
【解析】選項A、C符合題意,屬于無相對人的意思表示,無相對人的意思表示于意思表示完成時即可產生法律效力,除法律另有規定的,如遺囑行為、拋棄動產等單方民事法律行為;選項B、D不符合題意,有相對人的意思表示又分為對話的意思表示和非對話的意思表示
以對話方式作出的意思表示,相對人知道其內容時生效。以非對話方式做出的意思表示,到達相對人時生效。如訂立合同過程中的要約和承諾、債務免除、授予代理權、合同解除等意思表示。
【答案】AC
3.根據物權法律制度的規定,下列各項中,可以出質的有( )
A.存款單
B.倉單
C.支票
D.股權
【解析】債務人或者第三人有杈處分的下列權利可以出質:(1)證券權利,如江票、支票(選項C)、本票、債券、存款單(選項A)、倉鄲(選項B)、提單等;(2)基金份颕與股份(選項);(3)知識產權;(4)應收賬款。
【答案】ABCD
4.甲為普通合伙企業合伙人,因個人原因欠合伙企業以外的第三人乙10萬元。乙欠合伙企業貨款15萬元。現甲無力以個人財產清償欠乙的債務,乙的下列主張中,符合合伙企業法律制度規定的有( )。
A.以其對甲的債權部分抵銷其欠合伙企業的債務
B.以甲從合伙企業中分得的利潤償付債務
C.代位行使甲在合伙企業中的各項權利
D.以甲在合伙企業中的財產份額償付債務
【解析】
選項A、C不符合規定,合伙人發生與合伙企業無關的債務,相關債權人不得以其債權“抵銷”其對合伙企業的債務;也不得“代位”行使合伙人在合伙企業中的權利;選項B、D符合規定,合伙人的自有財產不足清償其與合伙企業無關的債務的,該合伙人可以以其從合伙企業中分取的“收益”用于清償;債權人也可以依法“請求人民法院強制執行該合伙人在合伙企業中的財產份額用于清償。
【答案】BD
5.根據合伙企業法律制度的規定,下列各項中,屬于普通合伙企業合伙人當然退伙的情形有（ ）
A.法人合伙人被吊銷營業執照
B.因重大過失給合伙企業造成損失
C.自然人合伙人被宣告死亡
D.未履行出資義務
【解析】選項A、C符合題意,《合伙企業法》規定,合伙人有下列情形之一的,當然退伙:(1)作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡(選項C);(2)個人喪失償債能力;(3)作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業執照、責令關閉、撤銷或者被宣告破產(選項A
(4)法律規定或者合伙協議約定合伙人必須具有相關資格而喪失該資格;(5)合伙人在合伙企業中的全部財產份額被人民法院強制執行;選項B、D不符合題意,屬于除名的情形。
【答案】AC
6.根據公司法律制度的規定,下列各項中,屬于有限責任公司股東義務的有( )
A.經營管理公司的義務
B.善意行使股權的義務
C.出資義務
D.公司出現解散事由后,組織清算的義務
【解析】股東義務主要有三個方面:第一,是出資義務,即按照法律和公司章程的規定,向公司按期足額繳納出資。第二,是善意行使股權的義務,即股東不得濫用其權利。第三,是公司岀現解散事由后,股東有組織清算的義務。
【答案】BCD
7.根據公司法律制度的規定,下列各項中,應當由上市公司股東大會作出決議的有( )
A.公司對外擔保總額超過最近一期經審計總資產的30%以后提供的擔保
B.為資產負債率超過70%的非關聯方提供的擔保
C.公司對外擔保總額達到最近一期經審計凈資產的50%以后的提供的擔保
D.為公司實際控制人及其關聯方提供的擔保
【解析】根據上市公司章程指引的有關要求,上市公司股東大會還有以下職權:對公司聘用、解聘會計師事務所作出決議;審議公司在一年內購買、出售重大資產超過公司最近一期經審計總資產30%的事項;審議批準變更募集資僉用途事項;審議股權激勵計劃;審議批準下列對外擔保行為:(1)本公司及本公司控股子公司的對外擔保總額,達到或超過最近一期經審計凈資產的50%以后提供的任何擔保(選項℃);(2)公司的對外擔保總額,達到或超過最近一期經審計總資產的30%以后提供的任何擔保(選項A);(3)為資產負債率超過70%的擔保對象提供的擔保(選項B);(4)單筆擔保額超過最近一期經審計凈資產10%的擔保;(5)對股東、實際控制人及其關聯方提供的擔保(選項D)
【答案】ABCD
8.根據證券法律制度的規定,公開發行優先股的公司必須在公司章程中規定的事項有( )
A.在有可分配稅后利潤的情況下必須向優先股股東分配股息
B.未向優先股股東足額派發股息的差額部分應當累積到下一個會計年度
C.采取固定股息率
D.優先股股東按照約定的股息率分配股息后,不再同普通股股東一起參加剩余利潤分配
【解析】上市公司公開發行優先股的特殊要求:(1)采取固定股息率(選項C);(2)在有可分配稅后利潤的情況下必須向優先股股東分配股息(選項A);(3)未向優先股股東足額派發股息的差額部分應當累積到下一會計年度(選項B);(4)優先股股東按照約定的股息率分配股息后,不再同普通股股東一起參加剩余利潤分配(選項D)。
【答案】ABCD
9.下列關于本票的表述中,符合票據法律制度規定的有( )。
A.本票為見票即付的票據
B.本票的收款人名稱可以授權補記
C.我國現行法律規定的本票僅為銀行本票
D.本票未記載付款地的,出票人的營業場所為付款地
【解析】選項A、C符合規定,我國現行法之下的本票僅有銀行本票,而不存在商業本票。現行法之下的本票均為見票即付,而不存在遠期的本票；選項B不符合規定,本票收款人名稱,屬于本票的絕對必要記載事項,未記載將導致出票無效；選項D符合規定,銀行本票未記載付款地的,以岀票人的營業場所為付款地。
【答案】ACD
10.根據企業國有資產法律制度的規定,國有股東轉讓所持上市公司股份的方式有( )
A.協議轉讓
B.無償劃轉
C.證券交易系統轉讓
D.間接轉讓
【解析】國有股東轉讓所持上市公司股份可以通過證券交易系統轉讓、以協議方式轉讓、無償劃轉或間接轉讓等方式進行。
【答案】ABCD
11.根據反壟斷法律制度的規定,市場支配地位是指經營者在相關市場內具有能夠控制商品價格、數量或者其他交易條件,或者能夠阻礙、影響其他經營者進入相關市場能力的市場地位。下列各項中,屬于“其他交易條件”的有( )。
A.付款條件
B.交付方式
C.商品品質
D.售后服務
【解析】其他交易條件,是指除商品價格、數量之外能夠對市場交易產生實質影響的其他因素,包括商品品質、付款條件、交付方式、售后服務等。
【答案】ABCD
12.根據反壟斷法律制度的規定,下列具有競爭關系的經營者之間的約定中,屬于橫向壟斷協議的有( )。
A.聯合拒絕銷售特定經營者的商品
B.劃分銷售商品的種類
C.采用據以計算價格的標準公式
D.拒絕采用新的技術標準
【解析】選項A屬于,聯合拒絕向特定經營者供貨或者銷售商品,屬于聯合抵制交易;選項B爲于,劃分商品銷售地域、銷售對象或者銷售商品的種類、數量,屬于分割銷售市場或者原材料采購市場的協議。選項C屬于,約定采用據以計算價格的標準公式,屬于固定或者變更商品價格的協議；選項D屬于,拒絕采用新的技術標準,屬于限制購買新技術、新設備或者限制開發新技術新產品的協議。
【答案】ABCD
13.根據涉外投資法律制度的規定,下列在中國領域內履行的合同中,專屬適用中國法律,不得由當事人選擇合同準據法的有( )。
A.中外合作經營企業合同
B.外商獨資企業股份轉讓合同
C.中外合資經營企業合同
D.中外合作勘探、開發自然資源合同
【解析】在中國領域內履行的下列合同,專屬適用中國法律:(1)中外合資經營企業合同(選項C)(2)中外合作經營企業合同(選項A);(3)中外合作勘探、開發自然資源合同(選項D)；(4)中外合資經營企業、中外合作經營企業、外商獨資企業股份轉讓合同(選項B);(5)外國自然人、法人或者其他組織承包經營在中國領域內設立的中外合資經營企業、中外合作經營企業的合同;(6)外國自然人、法人或者其他組織購買中國領域內的非外商投資企業股東的股權的合同;(7)外國自然人、法人或者其他組織認購中國領域內的非外商投資有限責任公司或者股份有限公司增資的合同;(8)外國自然人、法人或者其他組織購買中國領域內的非外商
投資企業資產的合同。
【答案】ABCD
14.根據外匯管理法律制度的規定,下列關于當前人民幣匯率制度的表述中,正確的有( )。
A.參考“一籃子”貨幣進行調節
B.有管理的浮動
C.以市場供求為基礎
D.官方匯率與調劑市場匯率并存
【解析】選項A、B、C表述正確,我國實行以市場供求為基礎,參考“一-籃子”貨幣進行調節、有管理的浮動匯率制度;逸項D表述錯誤,我國自1994年1月1日起,將“官方匯率”和“調劑市場匯率”兩種匯率并軌,實行單一的浮動匯率制度。
【答案】ABC
三、案例分析題
1.2016年6月6日,甲與乙簽訂委托合同,委托乙出租自有房屋一套并代收租金,委托期間為2016年6月6日至2018年7月31日。2016年7月4日,甲為乙出具了授權委托書,載明乙有權代理甲處理房屋出租及租金收取事宜,代理權期間為2016年7月4日至2018年7月31日。
2016年8月1日,乙以甲名義與丙簽訂書面房屋租賃合同,租期為2016年8月1日至2018年7月31日,租金每月2萬元。2017年6月,該房屋衛生間管道嚴重漏水,丙請求甲維修,甲以租賃合同中未約定由其承擔維修義務為由拒絕,丙自行維修,花費2000元。
2018年2月,甲欲出售該房屋,遂通知丙解除租賃合同,丙以甲無權任意解除合同為由拒絕。
2018年3月5日,甲在未告知丙的情況下,與丁簽訂買賣合同,以800萬元的價格將房屋出售于丁。為支付房款,2018年3月11日,丁與戊、庚簽訂借款合同,分別自戊、庚處借款500萬元和300萬元,借款期限均為3個月。同時,丁還分別與戊、庚約定以房屋作為借款抵押。次日,丁向甲支付了房款。2018年3月20日,甲和丁辦理了房屋過戶登記。隨后,丁為戊庚辦理了順位相同的房屋抵押登記。
2018年4月2日,丁以其為房屋所有權人為由,要求丙搬離,丙拒絕,并以承租人享有優先購買權為由,主張甲與丁的買賣合同無效。因丁無力償還戊、庚的借款,2018年了月12日,戊、庚主張實現抵押權。房屋拍賣所得價款為720萬元,戊、庚均要求就拍賣所得價款全額實現自己的債權。
要求:根據上述內容,分別回答下列問題
(1)甲與乙的委托合同何時生效?乙何時取得代理權?并分別說明理由
【解析】本題考查合同生效的時間。依法成立的合同,原則上自成立時生效,如保證合同、抵押合同、質押合同、金融杌構貸款的借款合同等。
【答案】(1)甲與乙的委托合同于2016年6月6日生效。委托合同屬于諾成合同,應自合同簽訂之日起合同生效;(2)乙于2016年7月4日取得代理權。因為授權行為屬于單方民事法律行為,自授權人甲完成授權意思表示時成立生效。
(2)衛生間管道嚴重漏水的維修費用2000元應當由誰承擔?并說明理由。
【解析】本題考查的是租賃合同的維修義務。租賃合同中,除另有規定外,應當由出租人履行;融資租賃合同中,承租人應當履行占有租賃物期間的維修義務。
【答案】應當由甲承擔。根據規定,出租人應當履行租賃物的維修義務,當事人另有約定的除外;出租人未履行維修義務的,承租人可以自行維修,維修費用由岀租人負擔。因此本題中,衛生間管道嚴重漏水的維修費用2000元應由甲承擔。
(3)甲是否有權解除與丙的租賃合同?并說明理由
【解析】本題考查的是租賃合同的解除。對于不定期祖賃,雙方當事人均可以隨時解除合同,但出租人解除合同應當在合理期限之前通知承祖人。
【答案】甲無權解除合同。因為雙方當事人書面約定租賃期間為2016年8月1日至2018年7月31日,該約定有效;租賃期間,承租人丙并不存在違約行為,出租人甲無權在2018年2月份租賃期間未滿時主張任意解除租賃合同。
(4)丁是否有權要求丙搬離?并說明理由。
【解析】本題考查的是買賣不破租賃。所有的所有權讓與均不破租賃,并非局限買賣
【答案】丁無權要求丙搬離。“買賣不破租賃”,是指租賃物在租賃期間發生所有權變動的,不影響租賃合同的效力。本題中,丁無權要求丙搬離。
(5)丙是否有權主張甲與丁的買賣合同無效?并說明理由
【解析】根據物權法定原則,承租人的優先購買權不屬于法定物權種類,出租人未通知承租人即將租賃房屋出賣給第三人時:(1)出租人與第三人之間的房屋買賣合同有效;(2)出租人應向承租人承擔賠償責任。
【答案】丙無權主張甲與丁的買賣合同無效。根據規定,出租人出賣租賃房屋未在合理期限內通知承租人或者存在其他侵害承租人優先購買權的情形,承租人可以請求出租人承擔賠償責任,但不得主張出租人與第三人簽訂的房屋買賣合同無效。
(6)戊和庚應如何就房屋拍賣所得價款實現各自的抵押權?并說明理由。
【解析】本題考查的是抵押權的實現。抵押物拍賣價款的清償順序:以抵押物所得價款清償債務時,首先須支付實現抵押權的費用,其次支付主債權的利息,最后支付主債權。同一抵押財產為數項債權設定抵押時,則為本題的情形。
【答案】按債權比例清償。根據規定,抵押權已登記的,按照登記的先后順序清償;順序相同的,按照債權比例清償。
2.2017年4月,甲上市公司與乙有限責任公司達成合并意向。甲公司董事會初步擬定的合并及配套融資方案(簡稱“方案初稿”)包括以下要點：
(1)甲公司吸收合并乙公司,合并完成后,甲公司存續、承接乙公司全部資產和負債,乙公司注銷,乙公司原股東獲得現金補償
(2)根據合并雙方審計報告,截至2016年年底,乙公司資產總額占甲公司同期經審計資產總額的比例超過50%。但該年度乙公司營業收入占甲公司同期經審計營業收入的比例低于50%,故本次合并不構成甲公司重大資產重組。
(3)出席股東大會并對合并方案投反對票的股東。享有異議股東股份回購請求權。有權要求甲公司以合理價格回購其股票
(4)為籌集實施合并所需資金,甲公司擬向本公司控股股東A公司非公開發行股票,發行價不低于定價基準日的20個交易日公司股票均價的8%。具體發行價格由董事會決議確定,并經股東大會批準,A公司認購的股份自發行結束之日起12個月內不得轉讓甲公司董事會根據中介機構的意見修訂方案初稿后,予以公告。
2017年6月1日,甲公司臨時股東大會通過合并決議和非公開發行股票融資決議。同日,乙公司臨時股東會也通過了合并決議。6月15日,證監會批準甲公司的合并與配套融資方案。
B銀行對甲公司享有一筆2018年6月底到期的借款債權。接到甲公司合并通知后,B銀行于6月20日向甲公司提出償債請求。甲公司以債務未到期為由,予以拒絕。
2017年6月22日,乙公司股東賈某以“股東會召集程序違反公司章程”為由提起訴訟,請求人民法院撤銷乙公司股東會6月1日通過的合并決議。經查,乙公司章程規定,召開股東會應當以電子郵件方式通過股東,但乙公司并未向賈某發送電子郵件,而是以手機短信方式通知
賈某及其他股東均出席了6月1日的股東會會議并表決。人民法院認為,乙公司股東會召集程序確有不符合公司章程之處,但仍然駁回了賈某的訴訟請求。
甲公司股東周某反對甲、乙公司合并,于2017年5月底向甲公司董事會郵寄了書面反對意見,但周某并未出席甲公司6月1日召開的臨時股東大會,也未委托他人表決。6月6日,周某向甲公司提出行使異議股東股份回購請求權,遺甲公司拒絕,拒絕理由是:只有出席股東大會并對合并投反對票的股東,才享有異議股東股份回購請求權。
2017年10月7日,證監會接到舉報稱,甲公司董事雷某涉嫌內幕交易。經查,雷某于2017年2月1日、2月10日及3月2日先后購入甲公司股票10萬股、20萬股、40萬股,并于2017年8月25日全部賣出,獲利100余萬元。根據以上事實,證監會認定雷某的行為違反證券法,構成短線交易。
要求:根據上述內容,分別回答下列問題
(1)基于方案初稿所述情況,本次合并是否構成甲公司的重大資產重組?并說明理由。
【解析】本題主要考查重大資產重組行為的界定,標準主要有三項:資產總額比、營業收入比和資產凈額比,只要有其一達到法定標準即構成重大資產重組;比例均在“50%”以上。
【答案】本次合并構成甲公司重大資產重組。根據規定,購買、出售的“資產總額”占上市公司最近一個會計年度經審計的合并財務會計報告“期末資產總額”的比例達到50%以上,構成重大重組。本題中,乙公司資產總額占甲公司同期經審計資產總額的比例超過50%,因此構成重大資產重組。
(2)方案初稿中關于非公開發行股票的內容,是否符合證券法律制度的規定?并說明理由
【解析】屬于下列情形之一的,具體發行對象及其認購價格或者定價原則應當由上市公司董事會的非公開發行股票決議確定,并經股東大會批準,認購的股份自發行結束之日起36個月內不得轉讓。
(1)上市公司的控股股東、實際控制人或其控制的關聯人;
(2)通過認購本次發行的股份取得上市公司實際控制權的投資者;
(3)董事會擬引入的境內外戰略投資者
【答案】初稿中非公開發行股票的內容有兩處不符合規定,分別為:(1)發行定價不符合
規定。根據規定,上市公司擬非公開發行股票的,發行價格應不低于基準日前20個交易日公司
股票均價的σ%。(2)股佾鎖定期不符合規定。根據規定,發行對象為上市公司的控股股東
實際控制人或者其控制的關聯人的,其認購的股份應自發行結東之日起36個月內不得轉讓。
(3)甲公司拒絕B銀行償債請求的理由是否成立?并說明理由。
【解析】本題考查債權人權益如何保障的問題。概括的說,這是《公司法》給債權人的一次發言機會,無論其債權是否到期,均可在法定期限(30日/45日)要求公司清償債務或者提供相應的擔保。
【答案】甲公司拒絕B銀行償債請求的理由不成立。根據規定,公司決定合并的,應當在作出合并決議之日起10日內通知債權人,并于30日內在報紙上公告;債權人自接到通知書之日起30日內,未接到通知書的自公告之日起45日內,可以要求公司清償債務或者提供相應的
擔保。
(4)人民法院認為乙公司股東會召集程序確有不符合章程之處,但仍然駁回賈某的訴訟請求,是否符合公司法律制度的規定?并說明理由
【解析】本題中的規定是為了盡量保持公司決議的穩定性而提出的。關于會議召集程序和表決方式,法院認為只要不違反法律、行政法規或者公司章程,且內容也不違反公司章程的決議,就屬于公司的自治事項,法院原則上不應當去審查本身是否合理,以及決議的事實依據是否屬實。
【答案】人民法院駁回賈某的訴訟請求符合規定。根據規定,會議召集程序或者表決方式僅有輕微瑕疵,且對決議未產生實質影響的,人民法院不予支持。本題中,公司未按照章程的規定發送電子郵件通知,但并未影響賈某及其他股東出席會議,對決議無實質影響。
(5)甲公司拒絕周某異議股東股份回購請求的理由是否成立?并說明理由。
【解析】因為異議股東股份回購請求權中的“異議”應當通過出席會議并參與決議提出,因此本題中甲公司有權拒絕。
【答案】甲公司拒絕周某異議股東股份回購請求的理由成立。根據規定,股份有限公司的合并、分立、解散等特別決議,必須經岀席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。本題中周某表達異議的途徑(郵寄書面反對意見,但周某并未出席甲公司的臨時股東大會,也未委托他人表決)不符合要求,甲公司有權拒絕其回購請求。
(6)計算雷某因短線交易所獲利潤時,應當以多少股份數為基礎?并說明理由
【解析】本題考查的是短線交易。根據規定,“賣出后6個月內買入”是指從最后筆賣出時點算6個月內又買入的。
【答案】計算雷某因短線交易所獲利潤時,應以40萬股為基數。根據規定,短線交易界定中的“買入后6個月內賣出”是指最后一筆買入時點起算6個月內賣出。
(7)雷某短線交易所獲利潤應當歸誰所有?并說明理由。
【解析】本題考查的是短線交易。除本題涉及到的規定外,證券公司因包銷購入售后剩余股票而持有5%以上股份的,賣出股票不受6個月時間限制。
【答案]雷葉短線交易所獲利潤歸甲公司所有。根據規定,上市公司董事、監事、高級管理人員、持有上市公司股份5%以上的股東,將其持有的該公司的股票在買入后6個月內賣出或者在賣出后6個月內又買入,由此所得收益歸該公司所有,公司董事會應當收回其所得收益。
3.2017年4月,申請執行人B公司請求甲地級市乙縣人民法院執行A公司(住所地為丙地級市丁縣)位于乙縣的X房產。乙縣人民法院在執行中發現A公司不能清償到期債務且資產不足以清償全部債務。后經A公司書面同意,該執行案件移送破產審查。同年5月,受移送人民法院確定受理A公司破產案件,并指定了破產管理人。
在破產案件審理中,查明下列事實：
(1)A公司在X房產上為其所欠B公司300萬元債務設定了抵押擔保。抵押時,X房產的市場價值約為350萬元,現該房產市場價值約為400萬元。除上述抵押外。該房產上沒有其他權利負擔。
(2)2016年8月,A公司因正常生產經昔所需與C公司約定:A公司從當年9月開始每月從公司采購原材料,貨款按季度結算,A公司以其專用存款賬戶質押擔保。之后,A公司依約提供了質押擔保。破產案件審理中,其他債權人提出:A公司為C公司提供質押擔保的行為發生于破產申請受理前1年內,因此,管理人應請求人民法院予以撤銷。在破產案件審理期間,因國家稅收政策調整及不動產市場價格上漲。A公司資產超過負債公司認為破產原因消失。希望通過變賣部分不動產清償債務。逐向人民法院提出終止破產程序的申請
要求:根據上述內容,分別回答下列問題:
(1)乙縣人民院移送的A公司破產案件,根據級別管轄和地域管轄的規則,應當由哪個人民法院管轄？并說明理由。
【解析】執行策件移送破產審查,由被執行人住所地人民法院管轄。在級別管轄上實行以中級人民法院管轄為原則、基層人民法院管轄為例外的管轄制度。中級人民法院經高級人民法院批準,也可以將案件交由具備審理條件的基層人民法院審理。
【答案】報據規定,執行案件移送破產審查,由被執行亼住所地的中級人民法院管轄,本題中,應由丙市中級人民法院管轄。
(2)乙縣人民法院在作出執行案件移送破產審查決定前,應當履行何種審核程序?
【解析】基層人民法院擬將執行案件移送異地中級人民法院進行破產審查的,在作出移送決定前,應先報其所在地中級人民法院執行部門審核同意。執行法院作出移送決定后,應當于5日內送達申請執行人和被執行人。申請執行人或被執行人對決定有異議的,可以在受移送法院破產審查期間提岀,由受移送法院一并處理。
【答案】基層人民法院擬將執行案件移送異地中級人民法院進行破產審查的,在作岀移送決定前,應先報其所在地中級人民法院執行部門審核同意
(3)X房產應以多少財產價值計入管理人報酬的計酬基數?并說明理由。
【解析】人民法院應根據“債務人最終清償的財產價值總額”,按照一定比例限制范圍內分段確定管理人報酬。擔保權人優先受償的擔保物價值,不計入“債務人最終清償的財產價值總額”,但管理人對擔保物的維護、變現、交付等管理工作付出合理勞動的,有權向擔
保權人收取適當的報酬。
【答案】父房產應以100萬元計入管理人報酬的計酬基數。根據規定,擔保權人優先受償的擔保物價值(300萬元),不計入“債務人最終凊償的財產價值總額”(管理人報酬的計酬基數)。
(4)A公司為C公司提供質押擔保的行為應否撤銷?并說明理由。
【解析】人民法院受理破產申請前1年內,涉及債務人財產的下列行為,管理人有權請求人民法院予以撤銷。
(1)無償轉讓財產的;
(2)以明顯不合理的價格進行交易的
(3)對沒有財產擔保的債務提供財產擔保的;
(4)對未到期的債務提前清償的;
(5)放棄債權的。
本題中,債務人(A公司)在可撤銷期間內設定債務的同時提供的質押擔保(而非事后補充設置擔保),屬于正常交易行為,不得撤銷。
【答案】不能撤銷。根據規定,對沒有財產擔保的債務提供財產擔保的,是指對原來已經成立的無財產擔保的債務事后補充設置擔保,只要補充設置擔保的行為發生在人民法院受理破產申請前1年內,就可以撤銷;但不包括債務人在可撤銷期間內設定債務的同時提供的財產擔保。
(5)對于A公司提出的終止破產程序的申請,人民法院應否支持?并說明理由
【解析】破產申請受理后,經審查發現案件受理時債務人未發生破產原因的,可以裁定駁回申請。但是,由于債務人財產的市場價值發生變化導致其在案件受理后破產原因消失的,不影響破產案件的受理與繼續審理,人民法院不得裁定駁回申請。債務人如不愿意進行破產清算,可以通過申請和解、重整等方式清償債務、結束破產程序。
【答案】人民法院不予支持。根據規定,由于債務人財產的市場價值發生變化導致其在案件受理后破產原因消失的,不影響破產策件的受理與繼續審理,人民法院不得裁定駁回申請。
4.A公司為支付向B公司購買的鋼材貨款,向B公司簽發了一張以甲銀行為承兌人,金額為100萬元的銀行承兌匯票,甲銀行作為承兌人在匯票上簽章,B公司收到匯票后背書轉讓給C公司,用于償還所欠租金,C公司為履行向D中學捐資助學的承諾,將該匯票背書轉讓給D中學,并在匯票上注明“不得轉讓”字樣,D中學將該匯票背書轉讓給F公司,用于償付工程款,應F公司的要求,D中學請E公司出具了擔保函,承諾就D中學對F公司的票據債務承擔保證責任,但未在票據上作任何記載
A公司收到鋼材后,發現存在重大質量瑕疵,完全不符合買賣合同約定及行業通行標準,無法使用。
公司于匯票到期日向甲銀行提示付款,甲銀行以A公司未在該行存入足夠資金為由拒付。F公司遂向A、B、C、E公司追索,A公司稱,因鋼材存在重大質量瑕疵,B公司構成根本違約已向B公司主張解除合同,退還貨款,故不應承擔任何票據責任,C公司匯票上記載有“不得
轉讓”字樣為由拒絕承擔票據責任。
要求:根據上述內容,分別回答下列問題:
(1)甲銀行拒絕向F公司付款的理由是否成立?并說明理由
【解析】對于債務人能否以其與持票人的前手之間的抗辯事由對抗持票人,考生應掌握兩點:(1)票據債務人不得以自己與出票人之間的抗辯事由(如出票人與票據債務人之間的合同糾紛、出票人存入票據債務人的資金不足)對抗持票人;(2)如果持票人明知票據債務人與出票人或者與持票人的前手之間存在抗辯事由,而仍然受讓票據權利的,票據債務人可以該事由對抗持票人。
【答案】甲銀行拒付的理由不成立。根據規定,票據債務人(承兌人)原則上不得以自己與出票人的抗辯事由,對抗持票人。
(2)A公司拒絕向F公司承擔票據責任的理由是否成立?并說明理由。
【解析】票據債務人不得以自己與出票人之間的抗辯事由,如“出票人與票據債務人之間的合同糾紛、出票人存入票據債務人的資金不足”,對抗持票人。
【答案】A公司拒絕承擔票據責任的理由不成立。根據規定,票據債務人原則上不得以自己與持票人的前手的抗辯事由,對抗持票人
(3)C公司拒絕向F公司承擔票據責任的理由是否成立?并說明理由。
【解析】本題考查背書人的可以記栽事項,可分為兩種情形:(1)如果背書人未記載“不得轉讓”字樣,其后手再背書轉讓的,背書人要對后手的被背書人承擔保證責任;(2)如果背書人記載了“不得轉讓”字樣,該記載雖然不影響其后手對他人進行轉讓背書(包括貼現)、質押背書的效力(背書行為“有效”),但是,背書人僅對其“直接后手”承擔票據責任,而不對其后手的后手承擔票據責任。
【答案】C公司拒絕向F公司承擔票據責任的理由成立。根據規定,背書人在匯票上記載“不得轉讓”字樣,其后手再背書轉讓的,原背書人對后手的被背書人不承擔保證責任。
(4)E公司應否承擔票據保證責任?并說明理由。
【解析】本題考查的是票據的保證。保證人未在票據或者粘單上記載“保證”字樣時可分為兩種情形:(1)另行簽訂保證合同或者保證條款的,不屬于票據保證;(2)另行約定對特定票據債務人的票據債務提供保證的,可以具有民法上的保證的效力,但是并不發生票據保證的效力。
【答案】E公司不承擔票據保證責任。根據規定,保證人未在票據或者粘單上記載“保證”字樣而另行簽訂保證合同或者保證條款的,不屬于票據保證。
