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2022.06.26 陜西
總價合同是發承包雙方約定以施工圖及其預算和有關條件進行合同價款計算、調整和確認的建設工程施工合同。也就是說,該總價合同以圖紙和相關說明、規范為依據,由承包人與發包人協商確定。因而,總價合同的主要特征包括:其一,價格根據事先確定的由承包人實施的全部任務,按承包人在投標報價中提出的總價確定;其二,待實施的工程性質和工程量應在事先明確商定。
那么,我們在看到總價合同時,一定要考慮總價對應的范圍。由于總價合同的工程性質,工程量,總價均是事先商議確定的,這就對于雙方當事人(發承包人)在擬定合同時就要明確總結合同中總價所對應的范圍,否則一旦發生糾紛,是否可以調整以及如何調整的問題就會變得非常的棘手,而且在沒有明確約定的情形之下,由裁判者自由裁量權所帶來的不確定的風險也是難以承受之重。
對此,我們首先要對總價合同的三種模式有所了解。第一種模式是施工圖總價模式,這是以施工圖作為總價對應的范圍,也就是說甲方把編制好的圖紙發給投標人,投標人根據圖紙來投標報價,圖紙上所有的項目都是投標人報價對應范圍。第二種模式是清單總價,也就是甲方把編制好的圖紙翻譯成清單,把清單發給投標人,再由投標人根據清單中的項目特征來投標報價匯總成總價,此時,總價對應的范圍是清單。第三種模式是混合型的,甲方把編制好的圖紙翻譯成清單,然后將圖紙和清單都交給投標人,要求投標人對清單的準確性和完整性比照圖紙進行復核,而且在相應的招標文件中會說明工程量清單是準確和完整的,如果缺少圖紙包含的內容但投標人沒有復核出來,風險由投標人承擔,此時,總價對應的范圍應該還是施工圖紙,同時由于承包人已經對圖紙進行了復核,所以在量上就無法調整。
其中關于第二種模式,即清單總價模式,根據《清單計價規范》的規定,清單總價合同實際上并不是一個總價合同,他的工程計量仍然應當按實計算。那么,對于價上調整一般指的是材料費還有人工費的調整,因而,問題就在于這種調整在總價合同下能否進行?筆者認為,首先還是要看合同約定,如果合同中承發包雙方明確約定人工費、材料費一律不調整,這個約定是有效的。其次,如果合同中沒有明確約定人工費、材料費是否調整,這時可以適用合同漏洞天不規則,現有雙方進行協商,協商不成再依據交易習慣確定。在此,交易習慣包括《清單計價規范》《施工合同示范文本》的通用條款以及定個文件等,根據交易習慣,人工費和材料費都是可以調整的。
在筆者接觸的案件中,總價合同還是比較多的,雖然2008版之后的清單計價規范就取消了“固定總價合同”的提法,對于“總價合同”也很少提及,但是不提及不以為不存在,總價合同在現實中還是大量存在,由此引發的糾紛也是比較多的。在總價合同之下,發承包雙方如何保護自身的權益,在筆者看來,最緊要的還是合同的談判與擬定,總價合同的主要特征中突出的兩個字就是“事先”,“事先”必須有合同固定下來,否則一旦發生糾紛,不確定的風險就會隨之增大。
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