▲▲新建設工程施工合同司法解釋(一)逐條解讀|第二十八條(黃柏超律師,解讀似未完,待全部出來后復制)
以下法條解讀內容歸納、整理、摘錄自最高人民法院民事審判第一庭編著的《最高人民法院新建設工程施工合同司法解釋(一)理解與適用》一書。若要查看完整內容,請自行購買書籍。
第二十八條 當事人約定按照固定價結算工程價款,一方當事人請求對建設工程造價進行鑒定的,人民法院不予支持。
<p ng-class="{" subheading':!isindent="" &&="" paragraph.level="=2," 'main-title':="" isindent="" 'common-title':paragraph.level="=1" ||="" paragraph.istitle,=""><=3&¶graph.level>0 || paragraph.isTitle, 'content-indent': paragraph.level>=4 || paragraph.level==0, 'text-align-right': paragraph.isPublisher || paragraph.isDate}'>【解讀】1.本條是關于建設工程施工合同約定按照固定價格結算工程款,限制當事人申請工程造價鑒定的規定。2.合同中約定按照固定價結算工程款的,一般是指按施工圖預算包干,即以經審查后的施工圖總概算或者綜合預算為準,有的是以固定總價格包干或者以平方米包干等方式結算工程款。所有這些結算工程款,都可以不通過中介機構的鑒定或者評估就可以確定出工程的總價款。承包人和發包人在履行建設工程施工合同過程中,如果沒有發生合同修改或者變更等情況導致工程量發生變化時,就應該按照合同約定的包干總價格結算工程款。
3.考慮到當事人要求鑒定是提出不按合同約定的固定價結算工程款的最基本、最具有代表性的方式,在本解釋中明確不支持當事人提出通過鑒定方式確定結算工程款的意思,當然包括不支持當事人一方采取其他方式結算工程款的要求。一方當事人提出對建設工程價款進行鑒定、評估、審計、審價的,都屬于要求不按固定價結算工程款的行為,當事人對此提出相應的申請的,人民法院一般不予支持。4.根據《民法典》第五百三十三條規定,情勢變更原則旨在解決合同成立后,合同的基礎條件發生了當事人在訂立合同時無法預見的、不屬于商業風險的重大變化,繼續履行合同對當事人一方明顯不公平的,受不利影的當事人在合同期限內與對方重新協商成的情況,消除合同履行過程中出現的顯失公平現象,從而使合同得以在公平的基礎上得到實際履行,或者根據公平原則變更或者解除合同。因此,使用情勢變更原則是有嚴格的條件限制的,一般不宜適用情勢變更原則來調整承包人與發包人雙方當事人的利益和風險分配。如果出現了導致承包人與發包人之間利益重大失衡,可以慎重適用公平原則進行調整,使當事人的利益得到平衡。5.考慮到當承包人與發包人在履行合同過程中發生了工程設計變更的情況時,確實需要確定一個原則來調整雙方當事人的利益,但從目前的實際情況出發,還是考慮使用公平原則來調整雙方當事人的利益為宜。6.對于因發包人方面提出設計變更等原因導致工程款數額發生增減變化的,需要對該增加的超出原合同約定的部分工程款進行確定,也是必要的。這與整個過程合同約定的按固定價結算工程款的原則并不矛盾。這里只是對增減部分按合同約定結算方法和結算標準計算工程款。
7.合同約定按照固定價格結算工程價款,但工程尚未完工雙方發生糾紛導致合同無法繼續履行,對已經完工的工程部分的價款如何計算的問題。
答:如果雙方當事人均同意對工程造價進行鑒定的,則應當允許進行造價鑒定;如果一方當事人堅持按照合同約定計算工程價款,則應盡量按照合同約定處理,在固定總價款可以計算得出的情形下,可以通過鑒定已完工程與全部工程的比例,再乘以固定總價款即得出已完工程價款。
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