Alpha
近百套律師業務模板
近萬份法律文書范本
申請體驗Alpha，掃描二維碼聯系諾諾多
作者：陳敏、潘越
單位：遼寧錦儒律師事務所
微信： chenmin-dl | pydyqdhylyh
房地產與建設工程行業是資源密集型產業，具有投資規模大、建設周期長、能源消耗高等特點。相對其他行業，該行業受國家法律的規范和宏觀政策的調控要廣，其面臨的法律風險也相對較多。
因而該行業也是法律服務中的熱門行業，但相較于普通民事案件，仍具有一定的復雜性與特殊性。因此，如何從萬千思緒中剝離出最有效的信息并解決此類案件就顯得尤為重要。
錦儒律師事務所專注房地產與建設工程法律服務，創始合伙人陳敏律師已專注這個領域十余年，團隊負責人吳曉壯律師也曾在法院主審及參與審理房地產與建設工程糾紛案件近千件。他們自己處理這類案件已經很熟練了，但是若由新人來承辦，仍覺困難。因此，我們梳理了建設工程施工合同糾紛九大辦案要點，以便新人快速剖析復雜建工案件，制定訴訟策略。并且，基于項目管理框架，對辦案要點進行了項目化的經驗落地。
9月初，該模板會上線Alpha共享模板庫，期待能給建工行業的律師經驗傳承、新人培養貢獻一己之力。
Alpha共享項目模板庫
九大辦案要點
以下，是我們在辦理建設工程施工合同糾紛案件中的一個完整細致的九大辦案要點的梳理與詳情：
一、 審查當事人訴訟主體資格
建設工程主體可以分為兩大類：建設工程民事主體和建設工程行政管理主體。我們這次主要針對的是建設工程民事主體，主要包括發包建設工程的發包人，承擔建設工程勘察、設計、施工任務的承包人及為建設工程主體服務的各類中介機構。
關于訴訟主體的規定主要集中在 《中華人民共和國建筑法》《招標投標法》等，并且 《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》中首次提到了實際施工人這一名詞。
因此不同于普通民事案件，在審查建設工程施工合同糾紛案件訴訟主體資格時需要分別審查發包人是否為適格主體、承包人是否為適格主體、發承包雙方之間是否存在合法的發承包關系、原告是否為實際施工人、是否存在聯合承包等這五個方面的問題。
二、審查法院管轄權
建設工程施工合同糾紛中管轄審查相對簡單，但卻是起訴、立案前的重要環節，不容忽視。建設工程施工合同糾紛，按照《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》的規定應以不動產所在地人民法院管轄。
三、審查訴訟時效
接下來，便是審查訴訟時效的問題。這不僅需要適用《民法總則》第一百八十八條“3年訴訟時效”的規定，還要依據《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民法總則>訴訟時效制度若干問題的解釋》進行審查。
結合建設工程施工合同糾紛的特殊性，工程質量、工期等也是該類糾紛容易引發爭議的問題。
因此，在審查訴訟時效問題時還需結合《建設工程質量保證金管理辦法》、《中華人民共和國合同法》等法律規定對質量保證金的訴訟時效、發包方以質量問題為由要求賠償損失的訴訟時效、延誤工期違約責任的訴訟時效、停工損失或違約責任的訴訟時效進行審查。這樣在訴訟時效審查方面可以說是很全面了。
四、審查合同效力
在建設工程合同糾紛方面出現最多的就是建設工程施工合同，對于合同效力的審查是建設工程施工合同糾紛案件審查的核心，導致合同效力受影響的原因有很多，需結合法律規定排查。
關于這一點，我們會在講述模板制作的過程中舉例說明。
五、排查黑白合同
建設工程施工合同的當事人就同一建設工程簽訂多份合同或補充協議的情況比較普遍，但并非在備案合同以外再簽訂合同或補充協議就一定是“黑白合同”，因此對于黑白合同的排查是有必要的。
這里需要說明一下，關于黑白合同的問題，國務院辦公廳發布《國務院辦公廳關于開展工程建設項目審批制度改革試點的通知》（國辦發〔2018〕33號），該通知工作目標是在2018年，試點地區逐步取消施工合同備案，但沒有因此否定《招標投標法》的規定。實踐中，黑白合同的情形將會減少。
在審查完主體資格、訴訟時效、管轄、合同效力后，還需要結合案件實際情況，總結案件爭議焦點。如，關于黑白合同、索賠、保修事項、優先受償權、違約責任等方面的爭議。結合爭議焦點我們將進行更為具體和極致的審查及文書書寫。
六、審查索賠事項
工程索賠往往是雙向的，即索賠的同時可能面臨反索賠。所以，在應對索賠時需反向同步考慮我方有無被對方索賠的可能。對于該部分主要是結合《中華人民共和國合同法》等法律規定，從是否構成索賠的基本事實及索賠證據是否充分這兩個方面進行審查。
七、審查保修事項
承包人是否已履行保修義務是審查保修事項的重要環節。關于該部分承包人是否已履行保修義務、是否存在承包人質量責任免除的情形（除工程主體質量責任以外）是審查要點。
八、審查承包人優先受償權
關于優先受償權的規定主要集中在《最高人民法院關于建設工程價款優先受償權問題的批復》規定中，是否超過行使期限、是否曾在行使期限內向發包人主張過、是否存在購房者權利保護情形、承包方是否曾放棄工程款優先受償權、承包人主張價款有無超出優先受償范圍、工程是否存在不宜折價、拍賣的情形都是在審查中應當著重注意的。
九、審查違約責任
違約責任條款屬于建設工程施工合同中的核心條款，也是當事人雙方主要爭議焦點之一，涉及的法律規定也較多，因此更需耐心就發包人有無過錯、合同有無違約責任條款、違約金數額是否存在過高或過低的情形等內容進行審查。
如何讓經驗項目化落地
2017年7月，錦儒律師事務所正式引入Alpha系統，其中有一項工具叫做“項目模板”，在資深律師與年輕律師的日常交流中，“如何將我們這十數載所學及積累的經驗快速有效地傳授給你們，讓你們可以少走些彎路”是資深律師最迫切需要解決的問題之一。因此，就有了制作“建設工程施工合同糾紛案件辦案模板”這樣一份可傳承可復制文本的初衷。
“精織成錦，儒生匠心”是錦儒律師事務所始終堅持的服務理念。既然要做一個模板，就要把它打磨的更精細化。在“九大要點”模板的制作中我們將模板本身的內容對應至項目管理的框架上，以達到經驗快速傳承復制的目的。
有人會有這樣的疑問，為什么要借助項目管理的框架呢？這主要是因為在我們日常的工作中，資深律師雖然將其辦案經驗總結成文章或通過所里內訓的方式傳承，但word文檔或者ppt在理解和實務操作上仍存在一定的不便，而且每一項完成及下一項待完成的項目也無法很好地體現出來。
我們嘗試著將已有的“經驗”放在項目管理框架上，讓我們整個團隊的辦案經驗更加直觀，年輕律師借鑒起來也更加得心應手。而且，有利于對案件總體的把控，團隊中每一個人都知道自己的工作任務以及接下來如何開展自己的工作。
我們先將“經驗”總結成文字，再一一設置為任務組-任務-檢查項并相應地填充內容。具體以審查合同效力這一要點為例，給大家講述我們是如何利用Alpha項目管理工具與思維，精細化這套項目模板的吧。
Alpha共享項目模板庫《建設工程施工合同糾紛辦案要點》
一、確定模板范圍
在起草“模板”初期，我們的想法是以“模板”將建設工程合同糾紛這一類案件作為一整套訴訟流程全部體現出來，因此我們確定的任務組為九個階段——利益沖突及管轄的研究、研究與訴訟有關的期限、審查建設工程施工合同效力、審查索賠事項、審查保修事項、對其他案件事實的審查、庭審前的準備工作、參加庭審、庭審后的協助工作、歸檔。可以看到前至立案后至歸檔都是在我們的“模板”范圍內的。
但其實關于訴訟流程類的模板已經有很多了，我們要做就做點不一樣的，我們認為現在缺少的可能是更能夠體現辦理建設合同糾紛這一類案件的辦案思維，年輕律師更需要的是一個體現如何專業辦案、分析法律問題的思維性項目模板。
于是，我們轉換思維，大膽的將“立案、庭審、歸檔”等內容刪掉，只保留了最有價值的九步，整理出來，初步形成我們的任務組，也就是“建設工程施工合同糾紛九大辦案要點”的雛形。
我們任務組名稱格式均采用的是“動作”+“對象”這樣的格式，這樣可以既精簡表達又更準確的概括全部要點。具體如下圖。
Alpha共享項目模板庫《建設工程施工合同糾紛辦案要點》
二、匯總與分享知識經驗
首先，我們要做的一定是對大量數據的匯總。關于審查合同效力這一要點，就是將關于合同效力的所有法律規定、司法觀點等進行匯總。
因為我們的模板是針對建設工程施工合同糾紛的，因為所有關于此類糾紛的法律規定，包括《中華人民共和國合同法》《中華人民共和國建筑法》《招標投標法》《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》《必須招標的工程項目規定》等，我們將其中有關合同效力的規定都篩選了出來。
我們發現，《合同法》《建筑法》《招標投標法》分別對于合同無效的情形進行了詳細的規定。因此我們又將審查合同效力這一任務組項下分成有無《合同法》規定的合同無效情形、有無《建筑法》規定的合同無效情形、有無《招標投標法》規定的合同無效情形這三個任務。
三、 細化檢查項
檢查項是每個任務的檢查點，既可以是待辦事項，也可以是注意細節。設置檢查項的最終目的是希望讓每一個運用這個模板的人，包括律界新人都可以無障礙地完成任務，盡可能地減少年輕律師與資深律師之間的溝通成本，使得辦案更加有效率。
為此我們找來團隊里基本沒有做過建設工程施工合同糾紛的新人來看我們的模板初稿，了解他們看后還有多少問題需要再一次向有經驗的律師確認，我們再會將這些問題的答案整理進檢查項中。
比如第一項要點“審查當事人訴訟主體資格”中我們將其分為了四個任務——發包人是否為適格主體、承包人是否為適格主體、原告是否為實際施工人、是否存在聯合承包情況。
原先的檢查項之一為：“1、證明承包人具備相應資質的，需提供企業法人營業執照、承包人資質證明、工商信用信息、居民身份證等證明文件?！边@項檢查項律所新人看過就會產生疑問，到底如何才能認定承包人具備相應資質呢？
隨后我們將其修改為“1、審查承包人是否具備相應資質，包括：（1）要求承包人提供企業法人營業執照復印件；（2）核實承包人的資質證明，以確認承包人是否具有承接該工程的相應資質；（3）要求提供承包人法定代表人身份證復印件；（4）對照國家企業信用信息公示系統核對企業法人營業執照的信息，包括有無吊銷、注銷，股東、注冊地址等登記信息是否完整無誤；（5）核實案涉工程的施工許可證記載的施工單位與承包人是否同一?！?/p>
通過這樣的改進，我們的檢查項就得以更具體可操作。經過細化之后的檢查項，如下所示：
Alpha共享項目模板庫《建設工程施工合同糾紛辦案要點》
四、細化任務詳情
任務詳情是對為什么會設置這個任務進行解釋，強調其意義的文字?？紤]到站在律所新人律師的角度上，難免會疑惑，設置該任務的目的是什么，如果合同無效，又會有什么影響呢？
所以我們更加耐心地將所有的任務詳情用更專業的文字體現出來。讓律所新人也可以快速攻破建設工程施工合同糾紛的核心要點。比如有無《建筑法》規定的合同無效情形這一任務，我們在任務詳情中補充了意義/目的、法律依據、法律效果。
這里要提一點就是我們每個任務在任務詳情中都是有這三項的，任務詳情中主要講述為什么會設置這個任務，也就是這個任務的意義或目的，同時寫明法律依據及法律效果，目的在于告訴使用這個模板的人，在這個任務項下“是與否”會產生不一樣的法律后果。
任務詳情經過細化之后，如下所示：
Alpha共享項目模板庫《建設工程施工合同糾紛辦案要點》
五、附件
