導(dǎo)語(yǔ)
我們研究了從2018年1月1日至2019年3月29日期間最高人民法院審理的有關(guān)于實(shí)際施工人的訴訟案件，通過(guò)對(duì)實(shí)際施工人訴訟案件訴訟請(qǐng)求的分析，結(jié)合實(shí)務(wù)為實(shí)際施工人訴訟案件訴訟請(qǐng)求設(shè)計(jì)提出訴訟策略分析意見(jiàn)和建議。
01
訴訟請(qǐng)求類別及法律依據(jù)
（一）訴訟請(qǐng)求的類別
我們研究了從2018年1月1日至2019年3月29日期間最高人民法院審理的有關(guān)于實(shí)際施工人的訴訟案件，實(shí)際施工人作為原告的訴請(qǐng)請(qǐng)求，一共有如下類別：
1. 請(qǐng)求確認(rèn)合同無(wú)效；
2. 請(qǐng)求支付工程價(jià)款；
3. 請(qǐng)求支付工程價(jià)款利息；
4. 請(qǐng)求發(fā)包人在欠付工程價(jià)款的范圍內(nèi)承擔(dān)支付責(zé)任；
5. 請(qǐng)求賠償停工損失；
6. 請(qǐng)求返還質(zhì)保金；
7. 請(qǐng)求確認(rèn)就工程價(jià)款對(duì)所建工程享有工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)；
8. 請(qǐng)求支付融資費(fèi)用及其利息；
9. 請(qǐng)求支付墊付資金及其利息；
10. 請(qǐng)求支付逾期支付工程價(jià)款利息；
11. 請(qǐng)求承包人之間承擔(dān)連帶責(zé)任；
12. 請(qǐng)求承擔(dān)訴訟費(fèi)用。
前述12類的訴訟請(qǐng)求中，除了請(qǐng)求承擔(dān)訴訟費(fèi)用類別之外，訴訟請(qǐng)求數(shù)量居前五位的是：請(qǐng)求支付工程價(jià)款、請(qǐng)求支付工程價(jià)款利息、請(qǐng)求支付賠償停工損失、請(qǐng)求發(fā)包人在欠付工程價(jià)款的范圍內(nèi)承擔(dān)支付責(zé)任【與之并列的還有請(qǐng)求返還質(zhì)保金、請(qǐng)求確認(rèn)就工程價(jià)款對(duì)所建工程享有工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)】。
（二）訴訟請(qǐng)求法律依據(jù)
除了請(qǐng)求承擔(dān)訴訟費(fèi)用類別之外，全部獲得支持或者絕大部分獲得支持的訴訟請(qǐng)求的法律依據(jù)主要如下：
請(qǐng)求確認(rèn)合同無(wú)效——法律依據(jù)
（1）《中華人民共和國(guó)合同法》第五十二條第五項(xiàng)規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無(wú)效：……（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定……”
（2）《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第一條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第（五）項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定無(wú)效：（一）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的；（二）沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；（三）建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無(wú)效的。”第四條規(guī)定：“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無(wú)效。”
請(qǐng)求支付工程價(jià)款——法律依據(jù)
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無(wú)效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。”
請(qǐng)求支付工程價(jià)款利息——法律依據(jù)
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第十七條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)欠付工程款利息計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按照約定處理；沒(méi)有約定的，按照中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計(jì)息。”第十八條規(guī)定：“利息從應(yīng)付工程價(jià)款之日計(jì)付。當(dāng)事人對(duì)付款時(shí)間沒(méi)有約定或者約定不明的，下列時(shí)間視為應(yīng)付款時(shí)間：（一）建設(shè)工程已實(shí)際交付的，為交付之日；（二）建設(shè)工程沒(méi)有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日；（三）建設(shè)工程未交付，工程價(jià)款也未結(jié)算的，為當(dāng)事人起訴之日。”
請(qǐng)求發(fā)包人在欠付工程價(jià)款的范圍內(nèi)承擔(dān)支付責(zé)任——法律依據(jù)
《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二十六條規(guī)定：“實(shí)際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任。”
請(qǐng)求賠償停工損失——法律依據(jù)
《中華人民共和國(guó)合同法》第二百八十三條規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定的時(shí)間和要求提供原材料、設(shè)備、場(chǎng)地、資金、技術(shù)資料的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。”第二百八十四條規(guī)定：“因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)采取措施彌補(bǔ)或者減少損失，賠償承包人因此造成的停工、窩工、倒運(yùn)、機(jī)械設(shè)備調(diào)遷、材料和構(gòu)件積壓等損失和實(shí)際費(fèi)用。”
請(qǐng)求返還質(zhì)保金——法律依據(jù)
《中華人民共和國(guó)合同法》第五十八條規(guī)定：“合同無(wú)效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒(méi)有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。”
請(qǐng)求支付墊付資金及其利息——法律依據(jù)
《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第六條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)墊資和墊資利息有約定，承包人請(qǐng)求按照約定返還墊資及其利息的，應(yīng)予支持，但是約定的利息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)高于中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。當(dāng)事人對(duì)墊資沒(méi)有約定的，按照工程欠款處理。當(dāng)事人對(duì)墊資利息沒(méi)有約定，承包人請(qǐng)求支付利息的，不予支持。”
02
實(shí)際施工人訴訟案件訴訟請(qǐng)求設(shè)計(jì)的訴訟策略分析意見(jiàn)和建議
我們可以根據(jù)前述的法律依據(jù)，設(shè)計(jì)實(shí)際施工人訴訟案件的訴訟請(qǐng)求，其表述可參考如下：
（一）請(qǐng)求法院依法確認(rèn)原告與第一被告簽署的《**合同》（按具體合同名稱）無(wú)效（如有必要）。
（二）請(qǐng)求法院依法判令第一被告（非法轉(zhuǎn)包人或者違法分包人）向原告支付欠付工程價(jià)款人民幣**元。
（三）請(qǐng)求法院依法判令第一被告（非法轉(zhuǎn)包人或者違法分包人）原告支付欠付工程價(jià)款利息【利息計(jì)算方式：以欠付工程價(jià)款人民幣**元為基數(shù)，按照中國(guó)人民銀行同期同類貸款利率標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，從*年*月*日起計(jì)算至被告向原告支付完欠付工程價(jià)款之日止，現(xiàn)暫計(jì)至*年*月*日，為人民幣**元】。
（四）請(qǐng)求法院依法判令第二被告（發(fā)包人）在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)上述欠付工程價(jià)款及利息向原告承擔(dān)付款責(zé)任。
（五）請(qǐng)求法院依法判令第一被告向原告返還工程墊付款人民幣**元及其利息【利息計(jì)算方式：1.有約定從約定；2.無(wú)約定：以工程墊付款人民幣**元為基數(shù)，按照中國(guó)人民銀行同期同類貸款利率標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，從*年*月*日起計(jì)算至被告向原告全部返還工程墊付款之日止，現(xiàn)暫計(jì)至*年*月*日，為人民幣**元】（如有）。
（六）請(qǐng)求法院依法判令第一被告向原告賠償原告停工損失人民幣**元（如有）。
（七）請(qǐng)求法院依法判令第一被告向原告返還保證金人民幣**元（如有）。
（八）請(qǐng)求法院依法判令被告承擔(dān)本案訴訟費(fèi)。
實(shí)際施工人的訴訟請(qǐng)求可以不拘泥于前述所列舉的參考表述，甚至實(shí)際施工人可以將“請(qǐng)求確認(rèn)就工程價(jià)款對(duì)所建工程享有工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)”“請(qǐng)求支付逾期支付工程價(jià)款利息”等在司法實(shí)踐中很少獲得法院支持的訴訟請(qǐng)求作為己方的主張列進(jìn)民事訴狀中。如果從訴訟請(qǐng)求設(shè)計(jì)的有效性及訴訟成本的角度出發(fā)，實(shí)際施工人提出類似的訴訟請(qǐng)求，確有必要根據(jù)實(shí)際情況進(jìn)行斟酌和考慮。
來(lái)源：廣西同望律師事務(wù)所
