本文為作者向無訟閱讀獨家供稿，轉(zhuǎn)載請標(biāo)明作者和來源
利潤分配權(quán)是指股東基于其公司股東的資格和地位而享有的分得公司股利的權(quán)利，是股東最重要的財產(chǎn)權(quán)利，最能體現(xiàn)股東投資的目的。特別是對于退出機(jī)制不靈活的有限公司股東來說，利潤分配權(quán)利便成為其核心的財產(chǎn)權(quán)利。
一、利潤分配權(quán)利的性質(zhì)
利潤分配權(quán)按性質(zhì)可以分為抽象的利潤分配權(quán)與具體的利潤分配權(quán)。
抽象的利潤分配權(quán)（屬于期待權(quán)），指股東基于其公司股東的資格和地位而享有的一種股東權(quán)能。獲取股利是股東投資的主要目的，也是公司作為營利法人的本質(zhì)要求。因此，抽象的利潤分配權(quán)是股東所享有的一種固有權(quán)，不容公司章程或公司治理機(jī)構(gòu)予以剝奪或限制。由于公司的經(jīng)營具有風(fēng)險性，股東能否分得股利，分得幾何，均為未知數(shù)。故抽象的利潤分配權(quán)為一種期待權(quán)。
具體的利潤分配權(quán)（屬于債權(quán)），又稱為股利金額給付權(quán)，指當(dāng)公司存在可供分配的利潤時，股東根據(jù)股東會決議而享有的請求公司按其持股類別和比例向其支付特定股利的權(quán)利。具體的股利分權(quán)具有債權(quán)性，它實質(zhì)是股東對經(jīng)決議認(rèn)可的實實在在的可分配金額享有的給付請求權(quán)。美國學(xué)者漢密爾頓亦認(rèn)為：股利一旦宣布，即變成公司的債務(wù)，且不得由董事會撤銷或廢除。
因此，在一定條件下，抽象的利潤分配期待權(quán)可以轉(zhuǎn)化為具體的利潤分配債權(quán)。
二、法條梳理
《中華人民共和國公司法》（本文簡稱《公司法》）
第37條 股東會行使下列職權(quán)：（五）審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；
第46條 董事會對股東會負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：（五）制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；
第4條 公司股東依法享有資產(chǎn)收益……等權(quán)利。
第34條 股東按照實繳的出資比例分取紅利；……但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利……的除外。
第166條 第4款：公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責(zé)任公司依照本法第34條的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。
《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（四）》（征求意見稿2016、4、12）（本文簡稱《公司法解釋四》征求意見稿）
19-21條（略）
三、條款解析
1、利潤分配權(quán)的三個層級
利潤分配方案制定權(quán)--董事會
利潤分配方案決定權(quán)--股東會
利潤分配給付請求權(quán)--股東
2、不同類型公司的利潤分配方式
有限公司股東分取紅利：按照實繳（不是認(rèn)繳）的出資比例分配，但全體股東另行約定的除外。
股份有限公司股東分取紅利：按股東持有的股份比例分配，公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。
有限公司股東需注意的是：（1）如果全體股東沒有分紅比例另行約定的話，即便是認(rèn)繳成為大股東，如果實繳出資比例很小的話，分取紅利時任然會占很小的比例。（2）如果不按按照實繳的出資比例分配紅利，需要全體股東“一致決”另行確定方案，而不能由多數(shù)決確定，此標(biāo)準(zhǔn)比修改章程的一般標(biāo)準(zhǔn)還要高。因為此權(quán)利是實現(xiàn)股東投資目的的核心權(quán)利之一、屬于固有權(quán)利，同時此類權(quán)利完全只涉及股東單方的利益，不涉及其他股東、公司、公司債權(quán)人、公共利益。股東對此類權(quán)利可以自愿放棄或接受限制，但不能通過多數(shù)決改變。
股份有限公司股東需注意的是：股份有限公司作出不按股份比例分配利潤決定的要求，比有限責(zé)任公司的要求要低，主要是考慮股份有限公司小股東多，不參加股東會的股東多，全體股東一致約定是作不到的，所以僅需要在公司章程中作出規(guī)定。根據(jù)公司法第103條的規(guī)定，股份公司修改章程，經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過即可。
3、股東行使利潤分配請求權(quán)的條件
各國公司法皆對公司股利分配規(guī)定了嚴(yán)格的條件，具體可分為兩類--實體條件和程序條件。
（1）實體條件：公司有實際可供分配的利潤。
股利分配雖然是股東的本質(zhì)性權(quán)利，但有可能被股東因其利己性強(qiáng)行無理的進(jìn)行分配，從而危及公司的資本充實，侵害公司債權(quán)人的利益。因此，公司對股東所做的分配只能來源于公司的利潤，而不得來源于公司的資本。但即使公司有利潤，也不能全部分配給股東，為增強(qiáng)公司的發(fā)展后勁，提高公司對債權(quán)人的總體擔(dān)保能力及保護(hù)勞動者權(quán)益，各國公司法通常對公積金的提取也做了強(qiáng)制性的規(guī)定。
我國《公司法》第166條對公積金的提取作了規(guī)定，即公司在分配當(dāng)年稅后利潤時，應(yīng)先用利潤彌補(bǔ)虧損和提取一定比例的公積金。在未彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金的情況下，不得向股東分配利潤。根據(jù)該條規(guī)定，公司繳納稅費、彌補(bǔ)虧損、提取公積金后，方可按照《公司法》第35條和第166條第4款規(guī)定向股東分配利潤。
（2）程序條件：公司的利潤分配方案是否得到股東會或股東大會的通過。
符合利潤分配的實體條件并不意味著股東就能獲得股利，只有經(jīng)過法定決策程序，形成利潤分配決議后，利潤才能轉(zhuǎn)化為股利。公司的這一決策程序，就是股利分配請求權(quán)的程序條件。之所以如此規(guī)定，是基于以下考慮：雖然股東會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，但股東相比董事而言，對公司的經(jīng)營和財務(wù)可能并不太了解；且股東可能更注重眼前利益和其自身權(quán)益，較少考慮公司的未來發(fā)展；特別是股東人數(shù)眾多時，往往難以形成一致而合理的分配方案。因此，由董事會提出股利分配方案，股東會或股東大會決定是否通過，雙方相互制約，從而兼顧公司和股東雙方的權(quán)益。
四、實務(wù)指引
1、股東可以要求固定的投資回報率嗎？
不可以。公司不一定年年盈利，在公司沒有盈利的年份仍然向股東支付“投資回報”是違反公司法第166條及公司財務(wù)會計準(zhǔn)則相關(guān)規(guī)定的。只有公司當(dāng)年的利潤彌補(bǔ)了以前年度的虧損、納稅、提取法定公積金后，才可以在股東之間依法分配。否則，根據(jù)公司法第166條第5款規(guī)定：“股東會、股東大會或者董事會違反前款規(guī)定，在公司彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤退還公司。”在公司無利潤可分的情況下強(qiáng)行向股東分配“利潤”，是股東侵占公司財產(chǎn)的行為，也侵犯了公司債權(quán)人的利益，是違法的。
2、能否約定股東按提供的勞動或技術(shù)分配公司利潤？
答案是否定的。我國公司法是不允許勞務(wù)出資的，因此股東提供勞務(wù)取得的應(yīng)該是報酬，計入公司成本，而不是分配公司利潤。股東向公司提供技術(shù)，如果是作價出資，就轉(zhuǎn)化為持有公司的股權(quán)了，依然是按公司法第34、166條的規(guī)定分配公司利潤；如果是技術(shù)許可，則公司支付技術(shù)許可費，列為公司成本，不參與利潤分配。
3、其他股東將公司承包給某一股東經(jīng)營，收取固定的承包費，是否可以？
回答是肯定的。此時，發(fā)包的股東是將自己的經(jīng)營管理權(quán)、利潤分配權(quán)換得收取固定承包費的權(quán)利。支付承包費的一方是承包人，而不是公司，無論經(jīng)營好壞均由承包人支付固定承包費不會損害公司利益，也不會損害公司債權(quán)人利益。公司承包人必須按公司法和公司財務(wù)會計準(zhǔn)則的規(guī)定從公司取得利潤，公司無利潤可分的情況下，則不能分配利潤。在承包人獲得的公司分配利潤減去承包費后的余額才是承包利潤。
4、公司拒不分配盈余利潤，股東可以向法院起訴嗎？
分配股利實際上是一件極為復(fù)雜的事實，此種公司決策取決于公司的類別（封閉性公司或公眾公司）、公司的經(jīng)營狀況與發(fā)展前景、短期利益與長期利益、國內(nèi)外市的現(xiàn)狀以及稅法的影響等諸多因素。因此，許多國家和地區(qū)的公司立法都將股利分配的意思決定機(jī)構(gòu)規(guī)定為公司的董事會和股東（大）會，由其自主決定公司的股利分配。從以往的司法實踐上看，包括最高人民法院在內(nèi)的法院均認(rèn)為，公司是否對利潤進(jìn)行分配以及應(yīng)當(dāng)分配多少，應(yīng)當(dāng)由公司的股東、董事等內(nèi)部人員根據(jù)商業(yè)上的判斷自主作出決定，該決定屬于公司自治的范疇，是公司的自益權(quán)，法院不能代替公司作出經(jīng)營判斷和選擇，法院不應(yīng)予以干預(yù)。【參見北京市高級人民法院《關(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》（京高法發(fā)[2008]127號）第21條規(guī)定；上海市高級人民法院《關(guān)于審理涉及公司訴訟案件若干問題的處理意見（一）》（滬高法[2003]216號）第1條第2款規(guī)定；最高人民法院受理的河南思維自動化設(shè)備有限公司與胡克盈余分配糾紛二審案中（案號：（2006）民二終字第110號）的裁判觀點】
但是，當(dāng)公司股東會依法通過了具體的利潤分配方案后，抽象的利潤分配期待權(quán)就轉(zhuǎn)化成了具體的利潤分配債權(quán)，股東與公司之間形成了具體的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。此時股東可以向法院提起公司盈余分配糾紛訴訟，請求公司支付特定股利，法院應(yīng)當(dāng)予以受理并支持。
《公司法解釋四》征求意見稿第20條規(guī)定：
股東提交載明具體分配方案的股東會或者股東大會有效決議，起訴請求公司分配利潤的，應(yīng)當(dāng)判決公司在一定期限內(nèi)根據(jù)決議確定的方案向股東支付紅利。判決對未參加訴訟的有利潤分配請求權(quán)的股東發(fā)生法律效力。
股東起訴請求公司分配利潤，未提交載明具體分配方案的股東會或者股東大會決議的，應(yīng)當(dāng)駁回訴訟請求，但有限責(zé)任公司的股東有證據(jù)證明其他股東濫用股東權(quán)利或董事、高級管理人員存在欺詐行為導(dǎo)致公司不分配利潤的除外。
《公司法解釋四》征求意見稿第21條規(guī)定：人民法院審理股東請求公司分配利潤案件，駁回股東訴訟請求后，未參加訴訟的股東以相同的訴訟請求、事實和理由另行起訴的，應(yīng)當(dāng)不予受理。
人民法院作出公司分配利潤的判決后，未參加訴訟的有利潤分配請求權(quán)的股東，可以據(jù)此申請強(qiáng)制執(zhí)行。
5、公司不召開股東（大）會表決分配方案，股東如何請求分配利潤？
此問題公司法沒有明確的規(guī)定，最高人民法院民二庭庭長宋曉明宋曉明認(rèn)為：如果公司不召開股東（大）會表決分配方案，有限公司與股份公司應(yīng)分別處理。因有限公司的股東會不一定每年召開，所以如果有限公司的章程有具體合法的分配方案的法院可以根據(jù)《民事訴訟法》第132條之規(guī)定通知其他股東作為共同原告參加訴訟，根據(jù)多數(shù)意見作出判決。對于股份公司，公司法規(guī)定每年都要召開股東大會，如果沒有股東會決議或決議不合法，法院應(yīng)當(dāng)駁回原告股東的起訴。
6、股東未足額出資或抽逃出資的情況下，對利潤分配權(quán)利的影響
此時，股東有權(quán)請求公司分配利潤，公司有權(quán)請求股東消除出資瑕疵，此兩項權(quán)利都屬于請求權(quán)，如果兩個請求權(quán)要求相互抵消一般會得到法院的支持。
7、股東請求公司利潤分配案件中，當(dāng)事人的訴訟地位如何列明？
應(yīng)當(dāng)列請求分配利潤的股東為原告、公司為被告，其他股東在一審法庭辯論結(jié)束前以相同的訴訟請求申請參加訴訟的，應(yīng)當(dāng)列為共同原告；不同意分配利潤的股東，可以列為第三人。
編排/盧明亮
責(zé)編/張潔 微信號：zhengbeiqing0726
