來源：投行小兵
一、員工股權(quán)激勵方式
新三板擬掛牌公司或已掛牌公司對員工進行股權(quán)激勵的方式主要有以下幾種方式：
1、直接激勵：通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓或增資方式，使被激勵員工直接成為公司的股東。
2、間接激勵：通過員工持股平臺、員工持股計劃（通過基金或資管計劃）等方式，使被激勵員工間接享有公司的權(quán)益。
注：通過代持實施股權(quán)激勵的，不在分析范圍之內(nèi)。
二、當(dāng)前對員工股權(quán)激勵的相關(guān)規(guī)定
（一）掛牌前
公司掛牌前，無論是直接激勵還是間接激勵，只要被激勵員工不存在法律、法規(guī)及其他規(guī)范性文件（包括公務(wù)員、黨政廉潔、高校等限制性規(guī)定）規(guī)定的經(jīng)商或股權(quán)投資限制性情形，均不存在法律障礙。
（二）掛牌后
1、直接激勵
被激勵員工需符合《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》（以下簡稱“《公眾公司監(jiān)管辦法》、全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)投資者適當(dāng)性管理細(xì)則（試行）（以下簡稱“《投資者適當(dāng)性管理細(xì)則》”）的相關(guān)規(guī)定，具體如下：
具有參與掛牌公司定增資格的自然人投資者
要求
《公眾公司監(jiān)管辦法》第三十九條規(guī)定的投資者
（一）公司股東；
（二）公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員、核心員工；
（三）符合投資者適當(dāng)性管理規(guī)定的自然人投資者、法人投資者及其他經(jīng)濟組織。
公司確定發(fā)行對象時，符合本條第二款第（二）項、第（三）項規(guī)定的投資者合計不得超過35名。
核心員工的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)由公司董事會提名，并向全體員工公示和征求意見，由監(jiān)事會發(fā)表明確意見后，經(jīng)股東大會審議批準(zhǔn)。
符合參與掛牌公司股票公開轉(zhuǎn)讓條件的投資者
（一）投資者本人名下前一交易日日終證券類資產(chǎn)市值500萬元人民幣以上。證券類資產(chǎn)包括客戶交易結(jié)算資金、在滬深交易所和全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌的股票、基金、債券、券商集合理財產(chǎn)品等，信用證券賬戶資產(chǎn)除外。
（二）具有兩年以上證券投資經(jīng)驗，或具有會計、金融、投資、財經(jīng)等相關(guān)專業(yè)背景或培訓(xùn)經(jīng)歷。
投資經(jīng)驗的起算時間點為投資者本人名下賬戶在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)、上海證券交易所或深圳證券交易所發(fā)生首筆股票交易之日。
注意：
1、已具有掛牌公司股東、董監(jiān)高身份的員工，可以直接參與定增。
2、如果是不具有董監(jiān)高身份的員工，要么認(rèn)定為核心員工（履行相關(guān)提名、公示等程序，方可成為定增對象），要么認(rèn)定為“符合參與掛牌公司股票公開轉(zhuǎn)讓條件的投資者”（符合資產(chǎn)500萬、相關(guān)證券投資經(jīng)驗等要求）。
3、“公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員、核心員工”與“符合投資者適當(dāng)性管理規(guī)定的自然人投資者、法人投資者及其他經(jīng)濟組織”之和不得超過35名。
因此，不具有董監(jiān)高身份的核心員工持股有程序要求，同時，如果股權(quán)激勵對象較多，則采取直接持股方式存在人數(shù)限制問題。
2、間接激勵
2015年11月之前，對于通過員工持股平臺方式參與掛牌公司定增不存在限制性規(guī)定。但是，2015年11月24日，證監(jiān)會發(fā)布《非上市公眾公司監(jiān)管問答——定向發(fā)行（二）》（以下簡稱“《定向發(fā)行（二）》”）對此進行了限制，具體內(nèi)容如下：
問：非上市公眾公司是否可以向持股平臺、員工持股計劃定向發(fā)行股份，有何具體要求？
答：根據(jù)《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》相關(guān)規(guī)定，為保障股權(quán)清晰、防范融資風(fēng)險，單純以認(rèn)購股份為目的而設(shè)立的公司法人、合伙企業(yè)等持股平臺，不具有實際經(jīng)營業(yè)務(wù)的，不符合投資者適當(dāng)性管理要求，不得參與非上市公眾公司的股份發(fā)行。
全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司設(shè)立的員工持股計劃，認(rèn)購私募股權(quán)基金、資產(chǎn)管理計劃等接受證監(jiān)會監(jiān)管的金融產(chǎn)品，已經(jīng)完成核準(zhǔn)、備案程序并充分披露信息的，可以參與非上市公眾公司定向發(fā)行。其中金融企業(yè)還應(yīng)當(dāng)符合《關(guān)于規(guī)范金融企業(yè)內(nèi)部職工持股的通知》（財金〔2010〕97號）有關(guān)員工持股監(jiān)管的規(guī)定。
2015年12月17日，股轉(zhuǎn)公司發(fā)布《關(guān)于非上市公眾公司監(jiān)管問答——定向發(fā)行（二）>適用有關(guān)問題的通知》（以下簡稱“《通知》”），進一步明確了有關(guān)問題：
“1、發(fā)行后股東人數(shù)不超過200人的股票發(fā)行，發(fā)行對象涉及持股平臺（單純以認(rèn)購股份為目的而設(shè)立的公司法人、合伙企業(yè)等持股平臺，不具有實際經(jīng)營業(yè)務(wù)）的，如果在《定向發(fā)行（二）》發(fā)布前發(fā)行方案已經(jīng)過股東大會審議通過的，可繼續(xù)按照原有的規(guī)定發(fā)行，但發(fā)行方案中沒有確定發(fā)行對象的，則發(fā)行對象不應(yīng)當(dāng)為持股平臺；如果在《定向發(fā)行（二）》發(fā)布前發(fā)行方案尚未經(jīng)過股東大會審議通過的，應(yīng)當(dāng)按照《定向發(fā)行（二）》的規(guī)定發(fā)行。
2、在《定向發(fā)行（二）》發(fā)布前已經(jīng)存在的持股平臺，不得再參與掛牌公司的股票發(fā)行。
3、主辦券商和律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)分別在“主辦券商關(guān)于股票發(fā)行合法合規(guī)性意見”和“股票發(fā)行法律意見書”中就本次發(fā)行對象是否存在持股平臺發(fā)表明確意見。
4. 發(fā)行股份購買資產(chǎn)構(gòu)成重大資產(chǎn)重組且發(fā)行后股東人數(shù)不超過200人，發(fā)行對象涉及持股平臺的，如果在《定向發(fā)行（二）》發(fā)布前已完成首次信息披露，可繼續(xù)按照原有的規(guī)定進行重組；如果在《定向發(fā)行（二）》發(fā)布前發(fā)行方案尚未完成首次信息披露的，應(yīng)當(dāng)按照《定向發(fā)行（二）》的規(guī)定進行重組。
獨立財務(wù)顧問和律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)分別在中介機構(gòu)專項意見中就本次重組涉及的發(fā)行對象是否存在持股平臺發(fā)表明確意見。
5、通過設(shè)立員工持股計劃參與掛牌公司股票發(fā)行的，掛牌公司應(yīng)當(dāng)履行法定的決策程序和信息披露義務(wù)。”
解讀與分析：
1、在《定向發(fā)行（二）》發(fā)布以后，企業(yè)員工已無法通過單純的持股平臺方式參與新三板掛牌公司定增，除非該持股平臺并非單純以認(rèn)購股份為目的而設(shè)立，且具有實際經(jīng)營業(yè)務(wù)。
2、在《定向發(fā)行（二）》發(fā)布前掛牌公司發(fā)行方案已經(jīng)股東大會審議通過的，如果其中涉及持股平臺（單純以認(rèn)購股份為目的而設(shè)立的公司法人、合伙企業(yè)等持股平臺，不具有實際經(jīng)營業(yè)務(wù)），可以繼續(xù)實施；如果沒有確定發(fā)行對象，則發(fā)行對象不能為持股平臺。
在《定向發(fā)行（二）》發(fā)布前發(fā)行方案尚未經(jīng)過股東大會審議通過的，應(yīng)當(dāng)按照《定向發(fā)行（二）》的規(guī)定發(fā)行。
發(fā)行股份購買資產(chǎn)構(gòu)成重大資產(chǎn)重組且發(fā)行后股東人數(shù)不超過200人，根據(jù)是否完成首次信息披露確定持股平臺能否參與重組。
在《定向發(fā)行（二）》發(fā)布前已經(jīng)存在的持股平臺，不得再參與掛牌公司的股票發(fā)行。即掛牌公司中已存在的員工持股平臺不能再參與定增。
3、掛牌公司可以通過員工持股計劃實施股權(quán)激勵，但需要同時符合：（1）認(rèn)購私募股權(quán)基金、資產(chǎn)管理計劃等接受證監(jiān)會監(jiān)管的金融產(chǎn)品，（2）已經(jīng)完成核準(zhǔn)、備案程序，（3）依法決策及充分披露信息。即，員工持股計劃只能通過認(rèn)購私募股權(quán)基金、資產(chǎn)管理計劃等金融產(chǎn)品，才可以參與定向發(fā)行。但是，該等金融產(chǎn)品對于合格自然人投資者的最低認(rèn)購要求均不低于100萬元，因此，員工持股計劃的實施條件存在一定限制。
產(chǎn)品類別
合格投資者標(biāo)準(zhǔn)
集合信托計劃
《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》第六條：投資一個信托計劃的最低金額不低于100萬人民幣的自然人、法人或者依法成立的其他組織；
個人或家庭金融資產(chǎn)總計在其認(rèn)購時超過100萬元人民幣，且能提供相關(guān)財產(chǎn)證明的自然人；
個人收入在最近三年內(nèi)每年收入超過20萬元人民幣或者夫妻雙方合計收入在最近三年內(nèi)每年超過30萬元人民幣且能提供相關(guān)收入證明的自然人。
證券投資基金
《基金管理公司特定客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)試點辦法》第十二條：委托投資單個資產(chǎn)管理計劃初始金額不低于100萬元人民幣，且能夠識別、判斷和承擔(dān)相應(yīng)投資風(fēng)險。
銀行理財產(chǎn)品
《商業(yè)銀行理財產(chǎn)品銷售管理辦法》第三十一條：單筆認(rèn)購理財產(chǎn)品不少于100萬元人民幣的自然人；
個人或家庭金融凈資產(chǎn)總計超過100萬元人民幣，且能提供相關(guān)證明的自然人；
個人收入在最近三年每年超過20萬元人民幣或者家庭合計收入在最近三年內(nèi)每年超過30萬元人民幣，且能提供相關(guān)證明的自然人。
證券公司資產(chǎn)管理計劃
《證券公司客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)管理辦法》第二十六條、第二十一條：集合資產(chǎn)管理計劃：個人或者家庭金融資產(chǎn)合計不低于100萬元人民幣。
定向資產(chǎn)管理計劃：證券公司辦理定向資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，接受單個客戶的資產(chǎn)凈值不得低于人民幣100萬元。
私募基金
《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第十二條：具有相應(yīng)風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力，投資于單只私募基金的金額不低于100萬元，且金融資產(chǎn)不低于300萬元或者最近三年個人年均收入不低于50萬元的個人。
三、應(yīng)對措施
（一）選擇并非單純以認(rèn)購股份為目的而設(shè)立、且具有實際經(jīng)營業(yè)務(wù)的公司或合伙企業(yè)作為員工持股平臺。
例如：該公司或合伙企業(yè)存續(xù)時間較長，對外有其他投資或?qū)嶋H經(jīng)營行為，將激勵員工裝入該公司或合伙企業(yè)，成為員工持股平臺，參與掛牌公司定增。
（二）掛牌公司股東或者由股東安排具有適格投資者資格的其他主體參與掛牌公司定增，完成后將所持股份轉(zhuǎn)讓給員工持股平臺。
1、如果是控股股東或?qū)嶋H控制人參與定增，往往存在法定限售要求或限售承諾，無法一次性將股份轉(zhuǎn)讓給員工持股平臺，且控股股東或?qū)嶋H控制人一般不宜減持，否則會影響投資者信心及公司股價。
2、控股股東或?qū)嶋H控制人實施上述安排時，如果轉(zhuǎn)讓給員工持股平臺的價格低于定增價格，將涉及股份支付，影響掛牌公司凈利潤。如果要避免構(gòu)成股份支付，要么按照不低于定增價格進行轉(zhuǎn)讓（成本高，失去激勵意義），要么將轉(zhuǎn)讓與掛牌公司最近一次定增或轉(zhuǎn)讓間隔六個月以上（實務(wù)中很難實現(xiàn)）【注：關(guān)于股份支付的認(rèn)定及規(guī)避需會計師最終確認(rèn)】
3、鑒于上述因素，可以考慮由股東安排具有適格投資者資格的其他主體（不具有一致行動關(guān)系等關(guān)聯(lián)關(guān)系）參與掛牌公司定增，并實施后續(xù)股份轉(zhuǎn)讓行為。
4、在具體實施時，還需考慮減持安排是否觸發(fā)相關(guān)信息披露要求。
（三）員工持股計劃
目前，掛牌公司通過員工持股計劃實施股權(quán)激勵不在受限范圍之內(nèi)，但是實施員工持股計劃需通過認(rèn)購私募股權(quán)基金、資產(chǎn)管理計劃等接受證監(jiān)會監(jiān)管的金融產(chǎn)品，且需辦理核準(zhǔn)、備案程序，并充分披露信息，方案設(shè)計及程序較為復(fù)雜，且存在一定成本。
部分已掛牌公司員工持股計劃的案例：
東創(chuàng)科技員工持股計劃設(shè)立后委托上海呈瑞投資管理有限公司管理，并全額認(rèn)購由上海呈瑞投資管理有限公司設(shè)立的銀中新三板資產(chǎn)管理專項基金（以下簡稱“銀中新三板專項基金”的次級份額。銀中新三板專項基金所獲標(biāo)的股票的鎖定期為12個月，自員工持股計劃通過本次定向發(fā)行所認(rèn)購標(biāo)的股票完成股份登記手續(xù)之日起計算；員工持股計劃的存續(xù)期為36個月，自股東大會批準(zhǔn)員工持股計劃之日起計算。
聯(lián)訊證券員工持股計劃設(shè)立后委托中信信誠資產(chǎn)管理有限公司管理，并全額認(rèn)購由中信信誠資產(chǎn)管理有限公司設(shè)立的中信信誠聯(lián)訊啟航1號專項資產(chǎn)管理計劃的次級份額。啟航1號資管計劃所獲標(biāo)的股票的鎖定期為12個月；員工持股計劃的存續(xù)期為24個月。
金宏氣體員工持股計劃獲得股東大會審批后，將委托東海瑞京資產(chǎn)管理（上海）有限公司設(shè)立東海瑞京-瑞享5號員工持股計劃專項資產(chǎn)管理計劃（以下簡稱“瑞享5號專項資管計劃“），并由公司代表本員工持股計劃認(rèn)購瑞享5號專項資管計劃的全部份額。瑞享5號資管計劃所獲標(biāo)的股票的鎖定期與為12個月；員工持股計劃的存續(xù)期為42個月。
貝斯達(dá)員工持股計劃獲得股東大會審批后，將委托天風(fēng)證券設(shè)立天貝1號定向資管計劃進行管理。
四、小結(jié)
《定向發(fā)行（二）》及《通知》對于持股平臺參與掛牌公司定增的限制存在一定的操作空間，期待看到更多市場創(chuàng)新。
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