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避免隨意濫用“責令改正”
《行政處罰法》第二十八條第一款規定,行政機關實施行政處罰時,應當責令當事人改正或者限期改正違法行為。同時,實體法很多處罰條文里也規定了責令改正。這些規定是行政機關責令改正權力的來源。
實務中,需要避免隨“意”作出責令改正,也要避免濫用責令改正。

第一,案件事實尚未滿足法律規定的責令改正條件的,不能作出責令改正通知書。
執法人員在執法檢查或案件查處中,可不可以隨時、隨地、隨意發出責令改正通知書?不可以。一般認為責令改正屬于行政命令。對行使行政權力來說,法無授權即禁止,法律有授權才可以責令改正。無論是處罰法還是實體法,對責令改正的適用,都是有條件的。沒有違法事實的,或者說只有“涉嫌”違法事實的,以及其他不滿足法律條文規定條件的,不能責令改正。
責令改正通知書應當寫明違法事實,而不是“涉嫌的違法事實”。在當事人申請復檢、涉嫌的假農藥復檢結果尚未明確的情況下,執法人員不宜作出責令當事人停止銷售假農藥或案涉農藥的決定。而且,責令當事人改正的內容,也不能超出法律規定的范圍。比如,當事人銷售假農藥的案件中,不能責令當事人對使用者進行賠償。
但是要注意,“有違法事實的才能依法責令改正”,不是說所有的違法事實都已經調查清楚了才能作出責令改正。比如標簽違法或無證經營或經營未取得登記證的農藥,現場就能判斷上述違法事實成立時,即可根據有關法條規定下達責令改正通知書。筆者認為,下達責令改正通知書,不以立案為前提,見(2015)洪行終字第59號案。另外注意,《農業行政處罰程序規定》(2021)第三十三條第六項“農業行政執法人員有權依法采取下列措施:(六)責令被檢查單位或者個人停止違法行為,履行法定義務”的規定。筆者認為,這個規定不是說在任何案件中執法人員都可以根據這一條責令被檢查單位或個人停止違法行為;操作這一條的前提,是實體法或處罰法中有明確規定。

第二,對當事人的違法行為,法律規定了處罰條文的,執法機關不能以責令改正代替行政處罰。
實踐中的確有這種情況。對于不符合行政處罰法第三十三條第一款“違法行為輕微并及時改正,沒有造成危害后果的,不予行政處罰。初次違法且危害后果輕微并及時改正的,可以不予行政處罰”之規定的案件,不能只責令改正而不作出處罰決定。否則,屬于濫用職權或行政不作為。
如:方某與湖南省某市自然資源和規劃局、向某行政處罰抗訴案。這個案例是最高檢發布的典型案例。湖南省檢察院認為,某市規劃局責令向某限期改正違法行為,屬于行政命令,不屬于行政處罰;未對向某的違建行為處以罰款,屬于濫用自由裁量權。見:行政部門混淆責令改正和行政處罰的,檢察機關可提出抗訴在另外一個案件中,處罰機關僅對違法行為作出責令改正、未作出行政處罰決定,也被法院判決撤銷。見:通知無證當事人不得從事生豬屠宰活動,一審二審判決撤銷通知!
第三,當事人已經改正的,不能再重復作出責令改正。
辦案期間執法人員依法要求當事人責令改正,而且當事人按照要求進行了改正。那么,在作出處罰決定書時,處罰機關就不能再根據處罰法第二十八條第一款的規定作出責令改正。
(2020)蘇01行終351號。南京中院認為,雖然《中華人民共和國行政處罰法》第二十三條、大氣污染防治法第一百條均規定,行政機關在作出行政處罰時,應當責令當事人改正或者限期改正違法行為,但法律規定的前提顯然是要有需要改正的違法行為的客觀存在。而在本案中,該局在2019年1月18日對本案進行集體討論時將上訴人“已設置油煙排放管道及監測口,違法行為已改正”作為行政處罰決定的裁量因素予以考慮,處罰決定在上訴人已經實際整改到位的前提下,仍然責令上訴人限期改正違法行為,就屬于對法律規定的機械適用,上訴人也無法按照這一行政命令執行,故該行政命令應予撤銷
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