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轉自：東方審判實務 致謝
送達難一直是困擾法院民事訴訟的頑疾。對于離婚案件而言，因一方當事人下落不明經公告送達后被判決離婚的案例并不鮮見。由于《民事訴訟法》202條規定，當事人對已經發生法律效力的解除婚姻關系的判決、調解書，不得申請再審，導致某些案例中確實存在“被下落不明”和“被離婚”的現象發生。后果嚴重，且難以彌補。
下面是一則真實案例，可資佐證：
該如何給“被離婚”者提供法律救助
——《民事訴訟法》第202條真斷了“被離婚”者的路嗎？
【基本案情】
因丈夫婚外情倍受情感打擊而患有精神疾病的張女士費盡周折找到了“失蹤”多年的丈夫李某信息，他因合同詐騙罪關押于海淀看守所服刑，刑期一年。她去探監時給李某送錢送物，李某當場痛哭流涕向其道出真情，幾年前他以對方下落不明為由通過海淀法院判決雙方離婚。哪知張女士下一次帶著因沒爸爸保護在校受欺負而被迫輟學的兒子去探監時，李某告知看守所其已離婚拒絕探望。
張女士經律師提醒至海淀法院檔案室查詢，海淀法院于2010年4月7日作出缺席判決，“一、準許李某與張某離婚；二、婚生子李貝貝由張某撫養，李某自二0一0年三月起每月給付孩子撫養費人民幣八百元，直至孩子年滿十八周歲止；三、雙方共同財產：康華牌背頭一百三十三厘米彩電一臺、勞萊斯沙發一套、天壇石木茶幾一套（帶四把椅子）、餐桌一套（帶六把椅子）、佳潔牌雙缸全自動洗衣機一臺、海爾牌抽油煙機、爐灶和消毒柜各有一臺、海爾牌壁掛冷暖空調四臺、三菱牌冷暖空調柜機一臺、勞萊斯牌雙人木床二張、天壇牌衣柜四個，以上財產全部歸張某所有。”
看著復印的庭審材料，張女士難以置信：我怎么就下落不明了？我這么多年都在找他，我找過他父母，找過他哥哥，他們一家都不肯告訴我李某的信息。法院怎么能不找我，不找我父母就在報紙上發公告，我怎么能知道李某起訴我了？法院怎么能什么都不調查完全聽李某的一面之辭，他怎么說就怎么判？我該怎么辦？我的兒子怎么辦？
張女士指出判決有以下問題：
1.李某明知張女士有精神疾病，卻告知法庭雙方當事人無精神疾病（回龍觀醫院的病歷材料載明是李某送張女士去醫院的，而張女士患病就是因為李某有婚外情所受打擊而致）；
2.張女士父母及其妹妹的居所一直未變，都在北京，李某卻謊稱無法找到他們；
3.婚生兒名叫李某宇，法庭在無戶籍信息或出生證明佐證的情況下，判決書認定叫李貝貝；
4.李某宇下落僅憑李某一面之辭，雖符合客觀事實但應有證據佐證；
5.李某提供的張女士地址所在房屋1年前就不再那住了，因該房屋李某未還房貸而被銀行收回，李某明知張女士已搬回父母家，法院只往那地址寄封司法專郵，她怎能收到？如果法官當初能到現場問問物業就能知道張女士的聯系方式，而且李某向法庭提供的婚姻登記信息上亦載有張女士的原籍地址，就是張女士父母家；
6.在2009年9月29日原審法官向李某作詢問筆錄前一周（9月23日），張女士因找到李某要求李某回家而遭其毆打，張女士還報警求助，也佐證了李某并不是找不到張女士；
7.法院在發公告送達起訴書副本、傳票前僅發過一封司法專郵，并未上門核實；
8.原審確認的夫妻共同財產的狀況（只有家具家電）僅憑李某一面之辭，沒有其他證據佐證。張女士質疑，我們原來在中關村開家具店，幾千萬的資產哪去了？
對于下落不明，按照《民通意見》第26條，是指公民離開最后居住地后沒有音訊的狀況。從該條文可知，下落不明并沒有時間限制，它著重強調的是一種狀態，只要一方離開最后居住地后沒有音訊，就屬于下落不明。而依據2015年《民訴法解釋》第217條，夫妻一方下落不明，另一方訴至人民法院，只要求離婚，不申請宣告下落不明人失蹤或死亡的案件，人民法院應當受理，對下落不明用公告送達訴訟文書。如此以來，難題便留給了法院。
法院對于被告一方下落不明的離婚案件判準離婚一般是依據下面兩條規定：
其一，《婚姻法》第32條第4款：一方被宣告失蹤，另一提出離婚訴訟的，應準予離婚。
其二，1989年最高法院頒布的《關于人民法院審理離婚案件如何認定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》第12條：一方下落不明滿二年，對方起訴離婚，經公告查找確無下落的，視為夫妻感情確已破裂。一方堅決要求離婚，經調解無效，可依法判決準予離婚。
對于第一種情況，因為有一個法定的司法宣告結果，法官在判決準予離婚時風險不大，但此種情形在司法實踐中并不常見。對于第二種情形，法官在判決準予離婚時需要慎之又慎，避免出現本文所引用案例中的情形。最高法院肖鋒法官在其文章“
離婚訴訟中一方下落不明的司法處理”中對于此類離婚案件的證據審核問題給出了如下建議，值得參考：
由于下路不明一方無法到庭參加訴訟，所以庭審調查只能圍繞原告提供的證據進行。
1、核實婚姻關系是否有效。
具體包括：1、是否經過登記。司法實踐中，存在以假證欺騙相對方已經辦理婚姻登記的情形。2、是否冒名登記。司法實踐中存在因實際結婚人不到法定婚齡而使用他人身份證冒名登記情形。3、是否婚姻無效。
2、嚴格審核證明一方下落不明的證據。
由于不能排除原告隱瞞真實情況，惡意離婚的可能，故有必要對證明材料從主體、形式等方面進行嚴格審核。從出具下落不明證明材料的主體上來看，實踐中，主要有以下幾種情形：一方親戚或雙方親戚，包括父母所出具的書面證明材料；原、被告所居住的村委會或居委會、社區所出具的證明；轄區派出所出具的證明；被告單位出具的證明。對于這些證明的采納，不能一概而論：（1）原告方親戚及父母的證明因個人情感因素較多，容易存有私心，直接采信應慎重；（2）單位出具的證明，因單位與被告是工作關系，無法得知工作時間之外被告的去向，且被告可以自主選擇其他單位工作，對其證明也不宜直接采信。（3）被告所在地的村民委員會、居民委員會或者戶籍管理部門出具相關證明。一般情況下，被告所在的村委會或居委會熟悉被告下落不明的情況，這在很大程度上便利了離婚訴訟，減輕了原告的負擔。但是也應該注意到，基層組織出具證明帶有一定的隨意性，沒有嚴格的認定程序。又由于法院通常都是單方審查，很難認定被告是否確實下落不明。因此，僅憑基層組織的證明一般不能直接認定一方下落不明。（4）公安機關是我國公民戶籍管理的法定部門，由公安機關出具當事人下落不明的證明，最具有證明效力。
這里需要注意的是，單位向人民法院出具的證明材料，應當由單位負責人及制作證明材料的人員簽名或者蓋章，并加蓋單位印章。必要時，人民法院也可以要求制作證明材料的人員出庭作證。拒絕出庭作證的，該證明材料不得作為認定案件事實的根據。
總之，建議法官同仁在處理此類離婚案件時務必查實證據，不可輕信當事人一面之詞輕易判離，以防為另一方當事人和法官自己造成難以彌補的遺憾。
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