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1.《中華人民共和國刑法》（1997年修訂）

第三百三十六條 未取得醫生執業資格的人非法行醫，情節嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；嚴重損害就診人身體健康的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；造成就診人死亡的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。

未取得醫生執業資格的人擅自為他人進行節育復通手術、假節育手術、終止妊娠手術或者摘取宮內節育器，情節嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；嚴重損害就診人身體健康的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；造成就診人死亡的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。

2.《最高人民法院關于審理非法行醫刑事案件具體應用法律若干問題的解釋(2016修正)》

第四條 非法行醫行為系造成就診人死亡的直接、主要原因的，應認定為刑法第三百三十六條第一款規定的“造成就診人死亡”。

非法行醫行為并非造成就診人死亡的直接、主要原因的，可不認定為刑法第三百三十六條第一款規定的“造成就診人死亡”。但是，根據案件情況，可以認定為刑法第三百三十六條第一款規定的“情節嚴重”。

非法行醫案件中認定造成就診人死亡情節，應將邏輯上的因果關系與刑法意義上的因果關系相區別——王寶慶非法行醫案

【案例要旨】非法行醫造成就診人死亡的，屬刑法加重情節。認定造成就診人死亡情節，應區分因果關系與歸責問題，或者說將邏輯上的因果關系與刑法意義上的因果關系相區別。被告人非法行醫的行為與被害人死亡的結果之間具有一定的因果關系，并不必然得出被告人要承擔造成就診人死亡刑事責任的結論。

案號：（2015）二中刑抗初字第16號

審理法院：北京市第二中級人民法院

來源：《人民司法·案例》2017年第11期

【評析】

本案爭議的焦點是被害人死亡的結果能否歸責于被告人非法行醫的行為，也即被告人的行為是否符合刑法第三百三十六條的規定。

筆者認為，本案被告人非法行醫的行為與被害人死亡的結果之間具有一定的因果關系，但不能據此將被害人死亡的結果歸責于被告人，應將因果關系與歸責問題相區別，或說將邏輯上的因果關系與刑法意義上的因果關系相區別。本案被告人非法行醫的行為與被害人死亡的結果之間具有邏輯上的因果關系，兩者之間存在沒有前行為就沒有后結果的條件關系。對此，法醫學司法鑒定意見已予以明確：“易光清的死亡與被告人王寶慶的非法行醫行為存在一定因果關系”。但邏輯上的因果關系并不是進行客觀歸責的充分條件，非法行醫致人死亡的案件，具有高度復雜性和疑難性，需要借助法醫學的專業化分析和判斷來厘清因果關系和責任劃分，進而進行刑法意義上的客觀歸責。

對刑法第三百三十六條造成就診人死亡的應作限制性的客觀解釋，只有當非法行醫行為對死亡結果具有高度的參與度，方能進行客觀歸責，不能機械地適用法律條款，簡單地將非法行醫致人死亡案件一概認定為造成就診人死亡，否則將導致量刑畸重，有悖于罪刑相適應和刑法謙抑的法律原則，也與醫療行業本身的高風險性相悖。

犯罪的本質是違法與責任，刑罰的輕重應當與罪責相適應。作為司法工作者，應在查明案件事實的基礎上，以罪刑法定為根本，以罪刑相適應為導向，綜合非法醫療行為作用力大小、疾病本身危重度、疾病診斷難易度等因素，合理界定非法行醫行為對死亡結果的參與度。一般認為，當參與度達到高度蓋然性程度時，可以進行客觀歸責。

（一）醫療行為的作用力

行為人的醫療行為對被害人的死亡結果具有何種程度的作用力，將直接影響非法行醫行為對死亡結果的參與度。醫療行為的作用力可以分為積極作用力、中性作用力和消極作用力三種情況。

第一，積極作用力。醫療行為減輕了病痛，延緩或減少了被害人死亡的可能性。在此情況下，雖然醫療行為屬于非法行為，但醫療行為增進了法益，并沒有實質上造成法醫的侵害或危險，對此不能作為犯罪處理，更不能適用造成就診人死亡的結果加重情節。典型的是對危重癥病人采取適當的醫療行為，雖然在一定程度上緩解了病情，但由于被害人自身疾病或其他介入因素導致被害人死亡的情況。

第二，中性作用力。醫療行為沒有減輕病痛，但也沒有以醫學上重要的方式惡化病情。在此情況下，雖然醫療行為屬于非法行為，但醫療行為本身沒有增加法益侵害的危險，不能將死亡結果歸責于醫療行為。典型的是對被害人無益亦無害的醫療行為，雖然醫療行為不能緩解病情，但醫療行為本身也不會惡化病情，損害被害人的身體健康。

第三，消極作用力。醫療行為加劇病情，進一步惡化被害人的健康狀況。此種情況下，基于誤判誤診的醫療行為，不僅不能緩解病情，反而增加了法益侵害的危險。行為人對被害人死亡結果具有重大的過失和較高的參與度，存在將死亡結果歸責于非法行醫行為的可能性。

本案被告人誤診被害人為中暑，對其進行靜脈輸液治療，所用藥物甘露醇(降腦壓)、生脈注射液(補元氣增加能量)從醫學角度雖不能緩解被害人心肌肥大、冠脈狹窄等基礎疾病，但也不會加重被害人病情，故靜脈輸液的行為不會增加法益侵害的危險性。但對被告人在被害人病危時為其注射付腎素的醫療行為，根據法醫學鑒定意見，付腎素系應用于各種原因引起的心臟驟停進行心肺復蘇的搶救藥物，于臨床醫學上為患有器質性心臟病、冠狀動脈疾病等患者慎用或禁用藥，被害人正是患有心臟器質性病變的人群，注射付腎素心臟復蘇存在加劇患者死亡過程的可能性，故被告人非法行醫行為在被害人被注射付腎素時無心跳的情況下的責任程度應屬共同責任，在被害人被注射付腎素時存在心跳的情況下的責任程度應屬主要責任。

據此，被告人注射付腎素的行為屬于消極作用力，但在案證據無法證明被告人在給被害人注射付腎素時被害人是否存在心跳，根據存疑有利被告人的原則，應就低認定被告人注射付腎素行為的責任程度為共同責任。

（二）疾病本身的危重度

被害人本身所患疾病的危重程度與行為人的責任大小成反比例關系。具體而言：

第一，疾病本身不足以致命，在此情況下，非法行醫行為導致被害人死亡的，應認定具有較高的參與度；

第二，疾病本身具有致命可能性，但存在醫療救助的可能性，非法行醫誤診誤判延誤救助時機導致被害人死亡的，應認定具有一定的參與度；

第三，疾病本身具有致命的必然性，在此情況下，即使采取適當的醫療行為，也難以避免死亡結果的發生，故不能認定非法行醫行為與死亡結果之間具有因果關系。

本案被害人所患心肌肥大、冠脈狹窄等基礎疾病屬于具有致命可能性的疾病，被告人誤診為中暑，延誤了救助時機，最終引發被害人缺血性心源性猝死，應該說被告人的診療行為對被害人的死亡具有一定的參與度。

（三）疾病診療難易度

疾病診療難易度與行為人責任的大小成反比例關系。如被害人所患疾病罕見，屬疑難復雜病例，不借助醫療器械、臨床數據分析等技術手段難以有效作出判斷，由此造成誤診誤療致被害人死亡的，應相應減輕行為人的責任，因為在此情況下即使是正規醫生，也存在誤診誤療的可能性。本案被害人患有心肌肥大、冠脈狹窄等基礎疾病，雖然此類疾病外在癥狀并不鮮明，但亦非重大疑難復雜疾病，只要借助一定的醫療手段即具有正確診斷的可能性。而被告人盲目地、輕率地診斷為中暑就給予被害人靜脈滴注，錯過了正規急救人員對被害人真實病因正確診斷及最佳搶救時期，故被告人存在誤判誤診的客觀事實，對被害人死亡結果具有一定的參與度。

（四）醫療條件的局限度

我國醫療資源分配不均衡，城鎮與鄉村、東部地區與西部地區在醫療水準、醫師技能、醫療設備等醫療環境方面存在較大差異，對偏遠的農村地區，受制于醫療條件，不能對非法行醫者持過高的正確診療的期待，需具體案件具體分析。本案雖然發生在城鄉結合部，但案發地醫療資源并不匱乏，被告人完全有條件建議被害人進行正規的診斷，被告人非法行醫的行為并不受制于當地的醫療條件，不能據此減輕其責任。